三、違約的形式

　　違約有各種不同的情況，有的是全部或部分不履行合同，有的是沒有按期履行合同，有的是沒有按照合同規(guī)定的方式或其他要求履行合同等。由于違約的情況各有不同，違約一方所承擔的違約責任也有所區(qū)別。

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　　1.《德國民法典》把違約分為給付不能、給付延遲和積極違約

　�。�1）給付不能。給付不能是指債務人由于種種原因不可能履行其合同的義務，而不是指有可能履行合同而不去履行。阻礙債務人履行合同義務的原因是各種各樣的，有法律上的原因，有事實上的原因，有主觀上的原因，也有客觀上的原因�！兜聡�民法典》規(guī)定，凡是以不可能履行的東西為合同的標的者，該合同無效。

　　根據(jù)德國法的規(guī)定若屬于自始給付不能，即是指在合同成立時該合同即不可能履行。合同如果屬于自始不能情況，在法律上是無效的。但如果一方當事人在訂約時已經(jīng)知道或可得知該標的是不可能履行的，則對于信任合同有效而蒙受損害的對方當事人應負賠償責任。若屬于嗣后不能，即是指在合同成立時，該合同是有可能履行的，但在合同成立后，由于出現(xiàn)了阻礙合同履行的情況而使得合同不能履行，則根據(jù)是否有可以歸責于債務人的事由，對嗣后不能有不同處理辦法：如非因債務人的過失所引起的給付不能，債務人不承擔不履行合同的責任。如在合同成立后，由于出現(xiàn)了不可抗力事故，如戰(zhàn)爭等，以致合同不可能履行，在這種情況下，債務人可免除履行合同的義務。如是由于債務人的過失而引起給付不能，債務人原則上應承擔損害賠償責任。如果不是全部不能履行，而只是部分不能履行，那么如果部分履行對債權(quán)人無利益時，債權(quán)人也可以拒絕部分履行而請求全部債務不履行的損害賠償。如不可歸責于任何一方而引起的給付不能，雙方均可免除其義務。如發(fā)生戰(zhàn)爭，兩國成為敵對國，禁止貿(mào)易，導致不能履行合同。

　�。�2）給付延遲。給付延遲是指債務已屆履行期，而且是可能履行的，但債務人沒有按期履行其合同義務。

　　給付延遲的類型及其法律后果為：第一，債務人沒有過失的履行遲延，非因債務人過失的延遲，債務人不負延遲的責任。第二，債務人有過失的履行遲延。凡在履行期屆滿后，經(jīng)債權(quán)人催告仍不為給付者，債務人自受催告時起應負遲延責任，但是非由于債務人的過失而未為給付者，債務人不負遲延責任。同時，債務人在遲延中，不但要對一切過失承擔責任，而且對因不可抗力發(fā)生的給付不能亦應負責，除非債務人能證明即使沒有遲延履行，仍不可避免要發(fā)生損害時，他才能免除責任。

　�。�3）積極違約。所謂積極違約是指合同的當事人作為了不應當作為的情事而引起的違約。在《德國民法典》中只規(guī)定了上述兩種違約形式，沒有任何第三種違約的形式，因為該民法典的起草人認為，上述這兩種違約形式已經(jīng)把一切違約的可能性都包括了。但在20世紀初，德國的著名法家斯多伯（Staub）指出《德國民法典》的這一漏洞。他認為《德國民法典》只對債務人由于應做而沒做所引起的違約做出了規(guī)定，但除此之外，債務人還可能由于做了不應做的事而引起違約的后果，對此，《德國民法典》卻沒有做出任何規(guī)定，這種情況叫作“積極違約”。

　　積極違約的表現(xiàn)形式有：第一，債務人在履行合同義務時粗心大意，使債權(quán)人受到損害；第二，賣方交付有瑕疵的貨物，使買方遭到損失；第三，債務人在清償期屆滿之前，明白表示不履行合同等，都屬于積極違約之列。對于積極違約的情況，德國法院都類推適用有關(guān)給付不能和給付延遲的規(guī)定來處理，即違約的一方如有過失時，即應賠償對方因其違約所造成的損失。

　　2.法國法的規(guī)定

　　《法國民法典》把不履行債務和延遲履行債務作為違約的主要形式�！斗▏�民法典》規(guī)定：債務人對于其不履行債務或遲延履行債務，應負損害賠償?shù)呢熑�。對于雙務合同，如果一方當事人不履行其合同義務，對方有權(quán)解除合同。但是，在這種情況下，合同并非當然解除，債權(quán)人可做如下選擇：（1）如果合同仍然有可能履行，他可以要求債務人履行合同；（2）如果合同已不可能履行，他可以請求法院解除合同并要求賠償損害。法國法同德國法一樣承認合同履行“不能時無義務”的原則，即以不可能履行的事項為標的者，合同無效。例如，《法國民法典》規(guī)定，在買賣合同中，如果買賣的標的物在出售時已全部滅失，買賣合同即歸無效。因為在這種情況下，合同已不可能履行。但法國判例對此條的適用加以若干限制。如果債務人在訂立合同時已經(jīng)知道或理應知道他所做的允諾是不可能履行的，債權(quán)人得以侵權(quán)行為為理由請求損害賠償。

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