《強(qiáng)制執(zhí)行競合研究》從分析強(qiáng)制執(zhí)行競合的具體涵義和主要類型人手,對民事強(qiáng)制執(zhí)行的目的及原則、解決強(qiáng)制執(zhí)行競合的價(jià)值取向、解決強(qiáng)制執(zhí)行競合所依據(jù)的執(zhí)行清償原則、扣押的法律效力以及保全執(zhí)行與終局執(zhí)行之間競合的處理方式等基本理論問題進(jìn)行了探討,在此基礎(chǔ)上,借鑒外國相關(guān)立法和實(shí)踐方面的有益經(jīng)驗(yàn),并結(jié)合我國的實(shí)際情況,提出了解決我國強(qiáng)制執(zhí)行競合問題的途徑。
強(qiáng)制執(zhí)行競合是民事強(qiáng)制執(zhí)行制度中的一個重要的理論問題,同時(shí),也是強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)踐中普遍存在的現(xiàn)象。如何處理強(qiáng)制執(zhí)行競合,在理論上一直有爭議,各國的具體做法也不盡相同。從立法上看,我國的相關(guān)立法規(guī)定不僅條文比較粗陋,而且還存在著許多矛盾和沖突,無法有效地解決實(shí)踐中存在的執(zhí)行競合現(xiàn)象,加重了“執(zhí)行難”。所以,研究和探尋解決執(zhí)行競合的原則和方法,不僅有利于完善民事執(zhí)行立法,而且有利于正確處理實(shí)踐中存在的執(zhí)行競合現(xiàn)象,保護(hù)債權(quán)人的權(quán)利。
進(jìn)入新世紀(jì)以來,我國訴訟法學(xué)與證據(jù)法學(xué)的研究,在保持活躍、升溫、開放的理論研究與訴訟實(shí)務(wù)相結(jié)合的基礎(chǔ)上,正面臨著一個新的拐點(diǎn)——一個迫切需要尋找并確立主體自治性的轉(zhuǎn)折時(shí)期,一個需要確立新坐標(biāo)或可以確立新坐標(biāo)的時(shí)期。這一判斷的潛臺詞是,中國改革開放30年來,與中國經(jīng)濟(jì)、政治、社會、文化諸方面走過的軌跡相適應(yīng),我國訴訟法學(xué)、證據(jù)法學(xué)的研究,也正處于一個通過自我揚(yáng)棄、尋找參照系的過程;蛘哒f,是一個在側(cè)重英美法系成熟制度、經(jīng)驗(yàn)的借鑒和聯(lián)合國刑事司法準(zhǔn)則的銜接之間,曲折前行、審慎取舍乃至不免尷尬的未定型的過程。然而,我們所處的時(shí)代背景,隨著中國加入WTO之后正悄然地發(fā)生劇變,一個越來越自信和自主的中國正出現(xiàn)在國際舞臺上。與之相應(yīng),訴訟法學(xué)、證據(jù)法學(xué)的研究和制度性建構(gòu)的背景性因素也大大改變。
中國法學(xué)的“主體自治性”命題,不再是一種理想化或簡單自尊型的訴求。中國經(jīng)濟(jì)進(jìn)入新世紀(jì)以來的飛速發(fā)展,使中國具備了與其全球第四大經(jīng)濟(jì)體和成長性最好的經(jīng)濟(jì)體地位相適應(yīng)的影響世界經(jīng)濟(jì)、政治格局的力量。主動參與、影響乃至制定世界規(guī)則,將是中國的必然作為。中國因素已滲入反恐、反腐、維和、能源、生態(tài)、通信、人權(quán)、衛(wèi)生、知識產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域,乃至足以影響世界整體的秩序圖景。這種因素,不僅僅體現(xiàn)在話語權(quán)層面上,參與規(guī)則的制定甚或制定以中國本土為適用主體的規(guī)則(如通信、生態(tài)、人權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)方面),都將可能成為國際視閾的一個結(jié)構(gòu)性組成。因此,確立中國法學(xué)主體自治性坐標(biāo),已經(jīng)成為一種迫切的需求。
前言
第一章 強(qiáng)制執(zhí)行與強(qiáng)制執(zhí)行競合
第一節(jié) 強(qiáng)制執(zhí)行的涵義及種類
第二節(jié) 強(qiáng)制執(zhí)行競合的基本內(nèi)涵
第三節(jié) 強(qiáng)制執(zhí)行競合與相關(guān)概念辨析
第四節(jié) 強(qiáng)制執(zhí)行競合的研究價(jià)值
第二章 強(qiáng)制執(zhí)行競合的類型化分析
第一節(jié) 民事強(qiáng)制執(zhí)行競合的類型概述
第二節(jié) 民事強(qiáng)制執(zhí)行競合的主要類型
第三節(jié) 民事強(qiáng)制執(zhí)行與行政、刑事執(zhí)行的競合
第三章 民事強(qiáng)制執(zhí)行競合的理論基礎(chǔ)
第一節(jié) 民事強(qiáng)制執(zhí)行程序的目的
第二節(jié) 民事強(qiáng)制執(zhí)行程序的價(jià)值
第三節(jié) 民事強(qiáng)制執(zhí)行程序的原則
第四章 各國解決強(qiáng)制執(zhí)行競合問題的理論與實(shí)踐
第一節(jié) 各國關(guān)于終局執(zhí)行、保全執(zhí)行之間競合的學(xué)說
第二節(jié) 各國關(guān)于金錢債權(quán)之間強(qiáng)制執(zhí)行競合的學(xué)說
第三節(jié) 各國關(guān)于金錢債權(quán)強(qiáng)制執(zhí)行措施競合的學(xué)說
第四節(jié) 各國關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行與優(yōu)先受償權(quán)關(guān)系的學(xué)說
第五節(jié) 各國關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行與破產(chǎn)分配之間關(guān)系的學(xué)說
第五章 我國解決強(qiáng)制執(zhí)行競合問題的立法與實(shí)踐
第一節(jié) 我國金錢債權(quán)終局執(zhí)行清償原則的法律規(guī)定及評價(jià)
第二節(jié) 我國解決強(qiáng)制執(zhí)行與民法優(yōu)先受償權(quán)沖突的規(guī)定及評價(jià)
第三節(jié) 我國解決終局執(zhí)行、保全執(zhí)行競合問題的規(guī)定及評價(jià)
第四節(jié) 我國在查封、扣押措施的效力方面的有關(guān)規(guī)定及問題
第五節(jié) 我國關(guān)于強(qiáng)制執(zhí)行程序與破產(chǎn)程序協(xié)調(diào)的規(guī)定及問題
第六章 我國強(qiáng)制執(zhí)行競合問題的解決
第一節(jié) 終局執(zhí)行之間競合的解決
第二節(jié) 保全執(zhí)行與終局執(zhí)行之間競合的解決
第三節(jié) 保全執(zhí)行之間競合的解決
第四節(jié) 我國相關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行制度的完善
第七章 我國參與分配制度的立法及完善
第一節(jié) 參與分配制度概述
第二節(jié) 參與分配的構(gòu)成要件
第三節(jié) 參與分配的程序
第四節(jié) 我國參與分配制度存在的問題及改革
結(jié)語
參考文獻(xiàn)
后記
以上觀點(diǎn)盡管在對強(qiáng)制執(zhí)行的認(rèn)識上有所不同,但是,在對強(qiáng)制執(zhí)行的內(nèi)容、強(qiáng)制執(zhí)行的目的等問題上的看法基本是一致的,所以,其不同之處僅僅在于出發(fā)點(diǎn)不同或者角度不同。例如,有的人是從微觀上來認(rèn)識強(qiáng)制執(zhí)行的,從這個角度來看,強(qiáng)制執(zhí)行是一種法律行為;而有的人是從宏觀上來認(rèn)識強(qiáng)制執(zhí)行的,所以又有法律制度說;法律程序則屬于法律制度的一個重要的組成部分,也可以說,是從中觀上認(rèn)識強(qiáng)制執(zhí)行。應(yīng)當(dāng)說,以上觀點(diǎn)都有其合理之處,但是,如果從最為直觀的層面上來理解,則把強(qiáng)制執(zhí)行理解為執(zhí)行機(jī)關(guān)的一種行為或活動更具有合理性。因此,筆者認(rèn)為強(qiáng)制執(zhí)行的概念應(yīng)當(dāng)是:執(zhí)行機(jī)關(guān)依據(jù)執(zhí)行根據(jù),運(yùn)用國家強(qiáng)制力,強(qiáng)制債務(wù)人履行生效法律文書所確定的義務(wù)以實(shí)現(xiàn)債權(quán)人權(quán)利的行為。
2.強(qiáng)制執(zhí)行的外延
強(qiáng)制執(zhí)行是否專指民事強(qiáng)制執(zhí)行?也就是說,強(qiáng)制執(zhí)行的外延是否還包括刑事強(qiáng)制執(zhí)行、行政強(qiáng)制執(zhí)行,對此理論界和實(shí)務(wù)界存在不同的看法:
(1)三重意義說。例如,有的學(xué)者認(rèn)為,強(qiáng)制執(zhí)行可分為三種形式,即刑事強(qiáng)制執(zhí)行或稱刑事執(zhí)行,行政強(qiáng)制執(zhí)行或稱行政執(zhí)行以及民事強(qiáng)制執(zhí)行或稱民事執(zhí)行。②換言之,強(qiáng)制執(zhí)行的概念與民事強(qiáng)制執(zhí)行的概念是有區(qū)別的。
。2)雙重意義說。例如,有的學(xué)者認(rèn)為,強(qiáng)制執(zhí)行概念具有雙重涵義,狹義的強(qiáng)制執(zhí)行僅指民事強(qiáng)制執(zhí)行,是執(zhí)行機(jī)關(guān)以已生效的法律文書為執(zhí)行依據(jù),依照法定程序,運(yùn)用國家強(qiáng)制力強(qiáng)制債務(wù)人(被執(zhí)行人)履行執(zhí)行依據(jù)中已確定的義務(wù),以實(shí)現(xiàn)已確定的民事權(quán)利;而廣義的強(qiáng)制執(zhí)行除包括民事強(qiáng)制執(zhí)行外。