放眼中國(guó)近代歷史,中國(guó)的公司和公司法是在政府推進(jìn)背景下產(chǎn)生和發(fā)展起來(lái)的,中國(guó)國(guó)有企業(yè)至今仍在國(guó)民經(jīng)濟(jì)生活中扮演著重要角色。在中國(guó),公司法文本的運(yùn)行是需要政府的規(guī)制政策輔助才能實(shí)現(xiàn),政府機(jī)構(gòu)的監(jiān)管實(shí)踐中一系列有實(shí)際效力的法律政策(effective law and policy),廣泛存在于公司的設(shè)立、經(jīng)營(yíng)、治理、并購(gòu)、發(fā)行股票和債券、破產(chǎn)等各個(gè)環(huán)節(jié)。本書(shū)圍繞政府規(guī)制影響公司治理的必要性、限度、途徑,以及現(xiàn)代公司法制化的可能脈絡(luò)展開(kāi)。
致 謝
政府規(guī)制政策與公司治理的關(guān)系有很多不同的視角和不同的觀點(diǎn),本書(shū)的研究和寫(xiě)作過(guò)程中得到很多有益的批評(píng)和指導(dǎo)。任何研究的結(jié)束其實(shí)都是新的研究的開(kāi)始,本書(shū)研究雖然還有很多不盡如人意的地方,但也只能先這樣了。我們每一個(gè)人終究注定要面對(duì)一個(gè)不那么完美的世界,面對(duì)一個(gè)理性殘缺的世界,面對(duì)一個(gè)信息匱乏的世界。盡管我們?cè)噲D努力改善,力求掌握更多的“信息和理性”,力求“完美”,然而太美好的事物往往轉(zhuǎn)瞬即逝。
公司治理是瑣碎的、細(xì)節(jié)的,更是實(shí)事求是的問(wèn)題,不可能簡(jiǎn)單運(yùn)用“公”或“私”而加以解決,對(duì)這個(gè)問(wèn)題的學(xué)習(xí)、探索與實(shí)踐可能仍將伴隨我今后的人生歲月,永遠(yuǎn)感恩中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院:感恩我的導(dǎo)師史際春教授,一次次的促膝長(zhǎng)談與一次次的言傳身教,先生的睿智、淡雅和深刻已經(jīng)深深地烙印于我的內(nèi)心,先生指點(diǎn)江山,縱論民主、自由、市場(chǎng)與法治,成就了本書(shū)的所有閃光點(diǎn);感恩劉文華教授,他對(duì)中國(guó)經(jīng)濟(jì)法學(xué)術(shù)事業(yè)的貢獻(xiàn),他的“縱橫統(tǒng)一”思想成為本書(shū)最初的理論基礎(chǔ)之一;感恩徐孟洲教授,他的耦合經(jīng)濟(jì)法論,幫助我們理性地思考經(jīng)濟(jì)自由與規(guī)制的關(guān)系;感恩吳宏偉教授,帶領(lǐng)著我們參加經(jīng)濟(jì)法年會(huì),在生活的點(diǎn)點(diǎn)滴滴之中向我們講授經(jīng)濟(jì)法與國(guó)家的繁榮昌盛;感恩王欣新教授,他的《論破產(chǎn)立法中的經(jīng)濟(jì)法理念》等作品令我們?cè)诟叩膶用嫔侠斫饬司唧w的法律制度,他對(duì)論文寫(xiě)作的嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度和嚴(yán)格要求,能夠幫助我們嚴(yán)于律己少走彎路;感恩朱大旗教授,他對(duì)學(xué)術(shù)事業(yè)的嚴(yán)謹(jǐn)態(tài)度深深感染了我,他對(duì)我未來(lái)的人生道路如何選擇提供了非常重要的指導(dǎo)和幫助;感恩劉俊海教授,他對(duì)公司法、商法、經(jīng)濟(jì)法的見(jiàn)之于細(xì)節(jié)的講授,令我們受益匪淺,在論文開(kāi)題過(guò)程中他更是幫助我最后形成了寫(xiě)作提綱。特別感恩馮玉軍教授,近20年來(lái)他對(duì)我人生成長(zhǎng)付出了無(wú)私的指導(dǎo)和幫助,法律與宗教研討會(huì)、北京市統(tǒng)計(jì)局橫向課題,兩項(xiàng)活動(dòng)直接為本書(shū)寫(xiě)作提供了鮮活的中國(guó)本土素材;特別感恩鄧峰教授,走入探索公司法的道路以來(lái),深受他的學(xué)術(shù)風(fēng)格影響,更是在鄧峰老師的幫助下參加了北京大學(xué)暑期學(xué)校《公司治理與融資:理論前沿與中國(guó)實(shí)踐》,幫助我最終堅(jiān)定了探索公司法總論這塊硬骨頭。感謝我的同門(mén)兄弟張悅博士與我的合作研究,他用十余年的金融監(jiān)管實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)啟發(fā)我思考中國(guó)的公司治理問(wèn)題。
感恩王宗玉老師、孟雁北老師、宋彪老師、楊東老師、姚海放老師和徐陽(yáng)光老師,他們?yōu)槲覀冊(cè)谥袊?guó)人民大學(xué)的學(xué)習(xí)和生活提供了各種幫助。特別感謝答辯老師黃勇教授、時(shí)建中教授和王艷林教授,黃勇教授在答辯之后還對(duì)本書(shū)的很多細(xì)節(jié)之處提出了非常善意、深刻和富有建設(shè)性的意見(jiàn)。感恩蔣悟真老師,感謝他長(zhǎng)期以來(lái)對(duì)我的關(guān)心和鼓勵(lì)。感謝周友蘇教授的啟發(fā)與指導(dǎo),他們的批評(píng)與指導(dǎo)幫助我更好地完善了本書(shū)。感謝北京大學(xué)法學(xué)院甘培忠老師和張守文老師對(duì)我的指導(dǎo)和幫助。本書(shū)寫(xiě)作過(guò)程中的很多思路、素材和靈感,也特別感謝甘肅《科技鑫報(bào)》總編輯楊重琦先生和中國(guó)南方電網(wǎng)云南電網(wǎng)公司提供的幫助。
本項(xiàng)研究特別感謝云南大學(xué)發(fā)展研究院楊先明教授和經(jīng)濟(jì)學(xué)院梁雙陸教授,特別感謝我所供職的云南大學(xué)法學(xué)院,感謝陳云東教授、楊云鵬教授、王啟梁教授、高巍教授、沈壽文教授為研究提供的學(xué)術(shù)資源和研究條件。本書(shū)雖然力圖盡可能地貼近我國(guó)實(shí)踐,但難免存在各種錯(cuò)漏之處,部分觀點(diǎn)仍然存在一定程度的爭(zhēng)議,希望在以后進(jìn)一步研究中予以修正,懇請(qǐng)讀者不吝批評(píng)斧正。
趙忠龍(1976年3月—),甘肅武威民勤人,云南大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師,云南省法學(xué)會(huì)民商法學(xué)研究會(huì)專(zhuān)職副會(huì)長(zhǎng)兼秘書(shū)長(zhǎng),云南大學(xué)發(fā)展研究院理論經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后,中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院經(jīng)濟(jì)法學(xué)博士,主要從事民商法、經(jīng)濟(jì)法的教學(xué)和研究,先后在《法學(xué)研究》、《人民日?qǐng)?bào)》(理論版)、《法學(xué)家》等核心期刊和報(bào)紙發(fā)表論文數(shù)十篇,主持或參加國(guó)家社會(huì)科學(xué)基金項(xiàng)目、省部級(jí)課題項(xiàng)目十余項(xiàng)。
理論篇
第一章 概念界定與論題的提出
第一節(jié) 關(guān)于選題與概念界定
第二節(jié) 文獻(xiàn)回顧與綜述
第三節(jié) 本書(shū)的研究思路與研究方法
第二章 現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)法治中的公司和公司法
第一節(jié) 公司與公司法產(chǎn)生的歷史
第二節(jié) 從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代的公司和公司法
第三節(jié) 公司合同的私法性質(zhì)及其限度
第四節(jié) 全球競(jìng)爭(zhēng)背景下的政府規(guī)制與公司治理
第三章 公司內(nèi)部事務(wù)與社會(huì)自律機(jī)制分析
第一節(jié) 股東中心主義及其校正
第二節(jié) 管理層(代表控制)與代理成本問(wèn)題
第三節(jié) 特拉華現(xiàn)象與公司內(nèi)部事務(wù)主義
第四節(jié) 社會(huì)自律機(jī)制評(píng)析
范疇篇
第四章 公司治理的核心問(wèn)題:股東權(quán)利及其制度環(huán)境
第一節(jié) 公司治理的制度環(huán)境
第二節(jié) 公司的結(jié)構(gòu)性治理與功能性治理
第三節(jié) 公司治理的實(shí)現(xiàn)途徑
第五章 良好公司治理從哪里來(lái):法律文本、規(guī)制政策與非正式規(guī)則的交織博弈
第一節(jié) 外部因素影響公司事務(wù)的價(jià)值基礎(chǔ)
第二節(jié) 外部因素影響公司事務(wù)的理論基礎(chǔ)
第三節(jié) 政府規(guī)制的法律程序與意義
第四節(jié) 外部因素影響公司治理的結(jié)構(gòu)性問(wèn)題
第五節(jié) 外部因素對(duì)公司治理的影響
第六章 中國(guó)公司治理發(fā)展的理想圖景
第一節(jié) 中國(guó)政府規(guī)制與公司治理的實(shí)踐
第二節(jié) 公司治理成功的政治維度
第三節(jié) 公司目的與公司治理的正當(dāng)性
實(shí)踐篇
第七章 政府經(jīng)營(yíng)事業(yè)的歷史維度
第一節(jié) 問(wèn)題的提出
第二節(jié) 封建大一統(tǒng)國(guó)家鹽鐵專(zhuān)營(yíng)的歷史背景
第三節(jié) 封建大一統(tǒng)國(guó)家鹽鐵專(zhuān)營(yíng)的治理怪圈
第四節(jié) 政府經(jīng)營(yíng)事業(yè)的現(xiàn)代啟示
第八章 國(guó)有企業(yè)社會(huì)責(zé)任的誤區(qū)與法治出路
第一節(jié) 國(guó)有企業(yè)社會(huì)責(zé)任問(wèn)題的提出
第二節(jié) 誤區(qū)之一:社會(huì)責(zé)任等于慈善捐贈(zèng)
第三節(jié) 誤區(qū)之二:社會(huì)責(zé)任等于主次不分
第四節(jié) 國(guó)有企業(yè)社會(huì)責(zé)任的法治出路
第五節(jié) 本章小結(jié)
第九章 資本市場(chǎng)中刑事立法規(guī)制公司研究
第一節(jié) 問(wèn)題的提出:公司犯罪與刑事立法規(guī)制
第二節(jié) 公司刑事責(zé)任與公司管理層的刑事責(zé)任
第三節(jié) 刑事立法規(guī)制公司的公共政策分析
第四節(jié) 刑事立法規(guī)制公司的實(shí)效與展望
附一章 政府規(guī)制影響投資銀行治理的歷史與模式
第一節(jié) 政府規(guī)制投資銀行歷史回顧
第二節(jié) 投資銀行規(guī)制的模式比較
第三節(jié) 規(guī)制的手段
附二章 投資銀行經(jīng)營(yíng)過(guò)程的政府規(guī)制
第一節(jié) 經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的公司治理
第二節(jié) 經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的內(nèi)部控制
第三節(jié) 經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)管理
第四節(jié) 經(jīng)營(yíng)過(guò)程中的投資者保護(hù)
附三章 投資銀行市場(chǎng)退出的規(guī)制
第一節(jié) 投資銀行退出的必要性及其規(guī)制的基本原則
第二節(jié) 境外投資銀行市場(chǎng)退出機(jī)制
第三節(jié) 中國(guó)投資銀行市場(chǎng)退出機(jī)制
結(jié) 語(yǔ) 集體行動(dòng)的困境與治理成功
參考文獻(xiàn)