《訴訟有方:年輕律師修煉手冊》以作者參與處理的真實案件為例,詳細講解律師整理案件材料、繪制輔助文件、分析案件要點的方法以及庭審技巧,介紹了確定訴訟策略和運用程序規(guī)則的經(jīng)驗,探討影響民商事案件處理結(jié)果的關(guān)鍵因素,以求在案件處于不利地位時,捕捉到反敗為勝的機會。作者認為,影響案件勝敗的關(guān)鍵因素是:代理人應懂得運用科學的材料分析方法、具備法律思維和創(chuàng)造性思維,并能夠在此基礎上,站在請求權(quán)基礎和抗辯理由的角度,分析各方當事人的主張!对V訟有方:年輕律師修煉手冊》以手把手教的方式,分享作者十余年的執(zhí)業(yè)經(jīng)驗,案例豐富翔實,是一本用心為年輕律師撰寫的“參考書”。
總序
隨著移動互聯(lián)、萬物互聯(lián)時代的到來,法律服務行業(yè)的發(fā)展出現(xiàn)了更多的機遇和挑戰(zhàn),這也意味著,這個時代對法律服務的效率和質(zhì)量提出了更高要求。法律服務的效率和質(zhì)量問題,說到底是法律服務領(lǐng)域供給側(cè)改革的問題,供給側(cè)改革與創(chuàng)新將成為破解當前律師行業(yè)發(fā)展“瓶頸”的重要路徑選擇。
我注意到,深圳市律師協(xié)會九屆理事會明確回歸和聚焦律師專業(yè)化建設,著力供給側(cè)改革與創(chuàng)新,并在統(tǒng)籌規(guī)劃專業(yè)委員會的定位和職責、組織引導律師著書立說等方面做了許多實實在在的工作。目前,深圳律師在專業(yè)學習、專業(yè)研究和專業(yè)成果轉(zhuǎn)化等方面已經(jīng)卓有成就。在短短兩年多的時間里,深圳市律師協(xié)會已經(jīng)出版各類律師著作近二十部,部分專著再版,部分作者被邀請參與全國性的專業(yè)會議,可以說受到了業(yè)界廣泛關(guān)注和高度肯定。深圳律師的專業(yè)化建設大大激發(fā)了深圳律師行業(yè)發(fā)展的內(nèi)生動力。在此,我要對深圳市律師協(xié)會在行業(yè)發(fā)展和專業(yè)化建設中所發(fā)揮的積極作用點一個大大的“贊”。
律師的專業(yè)化既是社會分工的必然,也是法律服務業(yè)縱深發(fā)展的必然。律師當以專業(yè)為本,當以服務立命。深圳律師應當以追求極致的匠人精神夯實專業(yè)基礎,從而以專業(yè)化的服務滿足客戶多樣化、個性化、精細化的需求。只有這樣孜孜不倦的追求,我們深圳律師才有可能在厚重積蓄后,形成并爆發(fā)出強大的發(fā)展后勁。
深圳律師是全國律師改革和創(chuàng)新的先行先試者,尤其是在房地產(chǎn)、金融證券、知識產(chǎn)權(quán)、國際貿(mào)易、法治政府等專業(yè)法律服務領(lǐng)域做出了許多開創(chuàng)性的貢獻。2016年11月24日,深圳執(zhí)業(yè)律師人數(shù)突破萬人大關(guān),整個行業(yè)的后續(xù)發(fā)展任重而道遠。
從供給側(cè)改革與創(chuàng)新的角度,深圳律師業(yè)需要繼續(xù)加強法律服務需求端研發(fā),努力推出更貼近各類主體需求的法律服務產(chǎn)品;需要繼續(xù)加快專家型律師、領(lǐng)軍型律師的培養(yǎng),努力形成完備的法律服務人才結(jié)構(gòu);需要繼續(xù)拓寬專業(yè)服務領(lǐng)域和行業(yè)發(fā)展路徑,努力精準對接日新月異的經(jīng)濟社會發(fā)展的方方面面。如此,深圳律師才能呈現(xiàn)與深圳這座城市相匹配的活力與影響力,深圳才有望成長為中國南方實至名歸的法律服務高地。
“騏驥一躍,不能十步;駑馬十駕,功在不舍!鄙钲诼蓭煒I(yè)的光榮與夢想,離不開我們大家持之以恒的堅守和實踐,更有賴于我們大家繼續(xù)為之奮斗、艱苦奮斗、長期艱苦奮斗……
是為序。
蔣溪林
深圳市司法局局長
二○一六年十一月二十六日
專業(yè)引領(lǐng)發(fā)展積淀成就未來
專業(yè)化是律師行業(yè)發(fā)展的必然趨勢之一。在互聯(lián)網(wǎng)大數(shù)據(jù)、人工智能快速發(fā)展和社會分工不斷細化的社會背景下,面對日趨激烈的競爭環(huán)境和不斷更新的法律服務需求,專業(yè)化對律師們而言,不僅是發(fā)展問題,也是生存問題。
“君子務本,本立而道生!睂I(yè)是律師的立身之本,專業(yè)律師的成長離不開律師、律所及行業(yè)層面的共同努力。對于律師個人而言,不僅需要其在對基本業(yè)務領(lǐng)域通曉的基礎上找準與自身能力、興趣以及市場需求相結(jié)合的精準定位,做出適合自己的專業(yè)選擇,也需要律師在做出選擇之后有壯士斷腕般舍棄其他案件的決心,以及甘于寂寞、潛心鉆研、持之以恒的匠人精神。對于律所而言,需要其有相應的團隊協(xié)作氛圍、合理的人才培養(yǎng)及激勵體制、科學的業(yè)務調(diào)配機制、強有力的組織形式和執(zhí)行機構(gòu)。而對于協(xié)會而言,就需要加大投入,為律師的專業(yè)化發(fā)展提供支持和保障,搭建交流合作平臺,鼓勵律師、律所朝向?qū)I(yè)化發(fā)展。同時,加強與社會各界的交流聯(lián)系,開拓專業(yè)領(lǐng)域,注重法律需求的引導和法律服務市場的培育,為專業(yè)律師發(fā)展營造良好的外部環(huán)境。
深圳律協(xié)資助會員出版實務專著的初衷,就在于倡導律師專業(yè)化發(fā)展,引導深圳律師和律師事務所不斷做精、做強;也希冀能借此推出行業(yè)專業(yè)領(lǐng)軍人物,在全國專業(yè)化發(fā)展的浪潮中樹立一批深圳律師的專業(yè)品牌。2012年至今,協(xié)會資助會員出版實務專著的工作已連續(xù)開展六年,累計出版律師實務專著二十余本,涵蓋建設工程、婚姻家事、刑事、知識產(chǎn)權(quán)、投融資、勞動關(guān)系等多個專業(yè)領(lǐng)域;舉辦律師專著出版交流論壇兩次,邀請律師作者、專業(yè)審稿人、出版社編輯三方人員共同探討如何將律師豐富的實務經(jīng)驗和專業(yè)理念凝練成實務專著。這些工作的開展在調(diào)動深圳律師撰寫專著積極性、提升深圳律師專著寫作水準、提高深圳律師業(yè)內(nèi)知名度和影響力等方面取得一定的成效。
“不積跬步,無以至千里;不積小流,無以成江海。”今后,深圳律協(xié)還將持續(xù)推動律師實務專著出版工作,引導深圳律師多總結(jié)、多思考、多研究,不斷提升專業(yè)能力和專著水平;同時,還將在業(yè)內(nèi)營造濃厚的專業(yè)研究和著書立說氛圍,傳承和發(fā)揚深圳精神,讓深圳律師成為中國律師界一面亮麗的旗幟。
林昌熾
深圳市律師協(xié)會會長
二○一八年六月
回歸專業(yè)崇尚專業(yè)
律師專業(yè)化不僅僅源于社會分工的細化和知識結(jié)構(gòu)的復雜化,也因為法律事務在多樣化前提下逐漸呈現(xiàn)專門性趨勢,需要律師專業(yè)技能的精細化以提供有針對性的解決方案,通才式解決某類案件或法律事務越來越困難。當事人合法利益的*大化有賴于律師能夠游刃有余地運用法律的精深技藝,給出更專業(yè)的答案。
不少律師不太愿意在當事人或者同行面前坦言自己不懂某專業(yè),也不愿意在專業(yè)細分方面做出改變的努力,這不僅不利于其自身專業(yè)領(lǐng)域知名度的打造,也失去了律師走專業(yè)化發(fā)展方向的機會。我們要放棄那種“博”即“精品”的認識和做法,直面自己的專業(yè)定位,在律師服務市場激烈競爭中打“差異化”“專業(yè)化”這張牌,努力將自身打造成所在專業(yè)領(lǐng)域的“精品”。
我們提倡的回歸專業(yè)、崇尚專業(yè)并不是一句口號,它張揚的是一種職業(yè)思想、觀念和意識,同時也要落實為執(zhí)業(yè)過程中的行為準則和價值堅守,在形成行業(yè)共識的基礎上引領(lǐng)律師行業(yè)發(fā)展,達到更高的水平。擺在讀者面前的這套《深圳律師實務叢書》就是我們落實回歸專業(yè)和崇尚專業(yè)的例證,并借此向全行業(yè)傳遞崇尚專業(yè)的精神。
經(jīng)驗應該被總結(jié)和傳承。因地緣和政策優(yōu)勢,深圳律師在房地產(chǎn)、融資、科技創(chuàng)新、海商、國際貿(mào)易、破產(chǎn)清算、勞動等法律事務方面有著豐富的專業(yè)經(jīng)驗。深圳律師協(xié)會組編這套叢書,體現(xiàn)深圳律師在部分領(lǐng)域的執(zhí)業(yè)狀況和專業(yè)技能,希望成為豐富律師專業(yè)化的重要素材,并作為專業(yè)化樣本能夠?qū)β蓭煂I(yè)化水平提高有所幫助。
是為序。
高樹
時任深圳市律師協(xié)會會長
二〇一六年三月
專業(yè)化是律師行業(yè)發(fā)展的支柱
中國的律師行業(yè)經(jīng)過30年的恢復與發(fā)展,已經(jīng)初具規(guī)模,但是,與現(xiàn)代發(fā)達國家的律師行業(yè)相比,我們?nèi)匀惶幱凇俺跫夒A段”,與國家政治、經(jīng)濟、文化發(fā)展不能匹配。將律師行業(yè)“做強、做大”仍是業(yè)內(nèi)*強的呼聲。個人理解“做強、做大”,無外乎專業(yè)化、規(guī);⒁(guī)范化、品牌化建設,而其中專業(yè)化實乃律師行業(yè)發(fā)展的支柱。
按照現(xiàn)代廣泛運用的利伯曼“專業(yè)化”標準的定義解釋,所謂“專業(yè)”,就應當滿足以下基本條件:一是范圍明確,壟斷地從事社會不可缺少的工作;二是運用高度的理智性技術(shù);三是需要長期的專業(yè)教育;四是從事者個人、集體均具有廣泛自律性;五是專業(yè)自律性范圍內(nèi),直接負有作出判斷、采取行為的責任;六是非營利性,以服務為動機;七是擁有應用方式具體化了的倫理綱領(lǐng)。
就律師行業(yè)而言,專業(yè)化應以專業(yè)律師為基礎,即律師根據(jù)特長和優(yōu)勢,精通本專業(yè)的法律規(guī)定和法理精髓,專門或偏重某一項或某幾項法律事務;律師專業(yè)化以專業(yè)化的律師事務所為標志,即律師事務所主要人員和業(yè)務是為某個或某幾個法律服務領(lǐng)域提供專門法律服務,具有自己的專業(yè)品牌;律師專業(yè)化以實現(xiàn)全行業(yè)的專業(yè)化*終目標,即大多數(shù)執(zhí)業(yè)律師符合律師的專業(yè)化,形成自覺學習、研究法學理論與律師實務的風氣和專業(yè)習慣,大多數(shù)律師事務所具有鮮明的專業(yè)品牌。
律師要實現(xiàn)專業(yè)化,首先要專業(yè)明確,確定適合自己的法律服務領(lǐng)域,之后針對該法律服務領(lǐng)域進行長期的專業(yè)研修,在該法律服務領(lǐng)域有自己的實務和理論研究成果,*終擁有業(yè)內(nèi)公認能熟悉處理法律服務領(lǐng)域問題的專業(yè)技能。當然,專業(yè)化也是一個“舍得”過程,選擇專業(yè)化就意味著舍棄某些自己熟悉且收入頗豐的業(yè)務,甚至要忍受短期內(nèi)業(yè)務量下降的痛苦。只有專注才有專業(yè),如果不舍棄已擁有的某些業(yè)務,心不能專,則難以在專業(yè)領(lǐng)域獲得成就。此外,在長期執(zhí)業(yè)過程中加入或組建一個強大的專業(yè)律師團隊,也是律師成就專業(yè)之路不可或缺的途徑。
律師專業(yè)化是一項艱巨、復雜的系統(tǒng)工程,除了律所在中長期發(fā)展目標上確定專業(yè)化方向,為律師和律師團隊提供專業(yè)發(fā)展環(huán)境之外,律師協(xié)會也應為律師行業(yè)的專業(yè)化分工和發(fā)展提供完善的制度保障和政策支持,并且應該加大對律師專業(yè)化的培訓力度,為律師的專業(yè)化發(fā)展提供堅強的智力支撐。
資助會員出版實務專著是深圳律協(xié)確定的一項具體工作和一項智力工程,目的有兩個:一個是倡導律師的專業(yè)化發(fā)展,引導深圳律師和律師事務所普遍走上專業(yè)發(fā)展的道路;另一個是推出行業(yè)專業(yè)領(lǐng)軍人物,在全國專業(yè)化發(fā)展的浪潮中樹立一批深圳律師專業(yè)品牌。
深圳律協(xié)將每年資助出版一批律師實務專著,期許借此倡導專業(yè)發(fā)展之路,弘揚專業(yè)研究之風,發(fā)出業(yè)界深圳之聲,更期許借此涌現(xiàn)一批律師專業(yè)領(lǐng)軍人物。
余俊福
時任深圳市律師協(xié)會會長
二〇一二年一月
前言
如果有一個資料多達數(shù)百頁的案件需要你代理,你將如何處理繁雜的案件材料?
如果你正在處理的案件法律關(guān)系錯綜復雜、事實撲朔迷離,你將如何確定案件的處理要點?
如果筆者參與處理過的多起疑難復雜案件*終反敗為勝,你是否愿意傾聽背后的故事?
本書以筆者參與處理的真實案件為例,分享整理案件材料、繪制輔助文件、分析案件要點、庭審技巧以及確定訴訟策略和運用程序規(guī)則的經(jīng)驗與方法,探討影響疑難復雜民商事案件處理結(jié)果的關(guān)鍵因素,以求在處于不利地位時捕捉到反敗為勝的機會。第*篇主要分享收集、整理、分析案件材料以及繪制相關(guān)輔助文件的經(jīng)驗;第二篇主要探討處理案件應當具備的思維方式、工作方法以及影響案件處理結(jié)果的關(guān)鍵因素;第三篇針對民商事案件的庭審特點,介紹庭審前后的工作方法和經(jīng)驗;第四篇主要介紹如何確定訴訟策略以及運用訴訟程序,實現(xiàn)客戶目標;第五篇主要介紹提高處理案件能力的方法。其中案例2-5貫穿本書第*篇至第五篇有關(guān)內(nèi)容。
隨著我國經(jīng)濟的蓬勃發(fā)展以及中國特色社會主義法律體系的逐步完善,經(jīng)濟活動所對應的交易模式日趨復雜,同一交易涉及的主體亦日趨多樣,由此導致部分民商事案件具有法律關(guān)系復雜、專業(yè)性強等特點,這無疑對代理律師提出了更高的要求。具備專業(yè)知識、專業(yè)思維并據(jù)此樹立專業(yè)口碑的律師團隊,將在競爭中脫穎而出,法律服務市場的馬太效應也將隨之出現(xiàn),強者恒強。因此,養(yǎng)成良好的工作習慣,形成處理民商事案件的正確思維方式,提升處理疑難復雜案件的能力,是新時代對從事民商事訴訟業(yè)務律師提出的客觀要求。
筆者從事法律工作十余年,主要執(zhí)業(yè)方向是民商事訴訟。因筆者所在團隊以處理疑難復雜案件為主,筆者有幸參與了眾多疑難復雜案件的處理過程,親歷了多起案件反敗為勝后激動人心的場景?偨Y(jié)辦案經(jīng)驗,筆者發(fā)現(xiàn),盡管案情各異,受理法院不盡相同,但案件反敗為勝的關(guān)鍵大同小異。具體而言,運用科學的材料分析方法,具備法律思維和創(chuàng)造性思維,在此基礎上,站在請求權(quán)基礎和抗辯理由的角度,分析各方當事人的主張是否符合事實和法律,是取得勝利的關(guān)鍵因素。
此外,如果能夠在訴訟過程中結(jié)合法律和實際情況,恰當運用程序規(guī)則,確定正確的訴訟策略,則可以確?蛻粼谠V訟過程中處于優(yōu)勢地位,從而實現(xiàn)客戶的訴訟目的,甚至達到“不戰(zhàn)而屈人之兵”的良好效果。
每個律師都有自己獨到的辦案方法和辦案思路,每個案件也有其特異性,因此沒有一成不變的案件處理方法,也難以確立案件處理的標準流程。但是,如果每個人都愿意真誠地分享成功經(jīng)驗,愿意探討更為有效的工作方法,對于提升律師隊伍的專業(yè)性,形成崇尚法律精神的社會風氣,必然大有裨益。
為此,盡管能力有限,見識淺薄,筆者依然十分愿意分享經(jīng)驗,講述每個案件背后的故事。
律海無涯,訴訟有方。本書是寫給年輕律師的參考書,也是寫給法律事業(yè)的“情書”。如果你讀完本書后能夠感受到筆者的真誠,那是筆者此生的榮幸。
闕清華
闕清華,2006年畢業(yè)于中南財經(jīng)政法大學,同時獲得法學、管理學學位,曾在大型企業(yè)擔任法務部經(jīng)理,現(xiàn)為廣東聯(lián)建律師事務所合伙人。
闕清華律師在十余年的工作實踐中,一直專注于民商事糾紛解決領(lǐng)域,代理過眾多復雜疑難案件,積累了較為豐富的民商事訴訟服務經(jīng)驗,對民商事糾紛的處理方法具有獨到見解。
目錄
第一篇分析案件材料的方法
第一章通覽全部案件材料
第一節(jié)提示客戶準備資料
第二節(jié)傾聽客戶陳述
第三節(jié)整理案件材料的方法
第四節(jié)進一步核實案件材料
第二章編寫案件事實明細表
第一節(jié)編寫案件事實明細表的方法
第二節(jié)編寫案件事實明細表的意義
第三章運用Excel表格分析材料
第一節(jié)利用Excel表格排序功能
第二節(jié)綜合運用Excel表格各功能
第四章繪制法律關(guān)系圖
第一節(jié)繪制法律關(guān)系圖的工具
第二節(jié)繪制法律關(guān)系圖的方法
第三節(jié)繪制法律關(guān)系圖的意義
第五章繪制關(guān)鍵事實時間軸圖
第一節(jié)比對時間關(guān)系
第二節(jié)突出因果關(guān)系
第二篇影響案件勝敗的關(guān)鍵因素
第六章法律思維及創(chuàng)造性思維
第一節(jié)以創(chuàng)造性思維理解法律
第二節(jié)以創(chuàng)造性思維理解事實
第三節(jié)大膽懷疑,小心求證
第七章撰寫《案件要點及處理方法》
第一節(jié)為什么要撰寫《案件要點及處理方法》
第二節(jié)如何撰寫《案件要點及處理方法》
第八章精心組織證據(jù)
第一節(jié)應提供哪些證據(jù)
第二節(jié)證據(jù)的排序
第三節(jié)證據(jù)的目錄和裝訂
第九章無可挑剔的法律文書
第一節(jié)法律文書的內(nèi)容
第二節(jié)法律文書撰寫實例
第三節(jié)法律文書的形式
第三篇庭審相關(guān)工作
第十章庭前準備工作
第一節(jié)溫習案情
第二節(jié)準備庭審要點
第三節(jié)與法院和客戶保持溝通
第十一章庭審
第一節(jié)工作團隊分工協(xié)作
第二節(jié)律師與法官的關(guān)系
第三節(jié)說服法官的方法
第四節(jié)其他注意事項
第四篇訴訟策略和程序運用
第十二章如何確定訴訟策略
第一節(jié)明確客戶的訴訟目的
第二節(jié)結(jié)合實際確定應對方案
第三節(jié)恰當運用程序規(guī)則
第十三章訴訟與仲裁的銜接問題
第一節(jié)仲裁協(xié)議的效力問題
第二節(jié)仲裁司法審查規(guī)則的變化
第五篇堅持學習和總結(jié)
第十四章學習的方法
第一節(jié)研究分析案例
第二節(jié)向優(yōu)秀的人學習
第三節(jié)博覽群書
第十五章總結(jié)經(jīng)驗的方法
第一節(jié)冷靜分析熱點案件
第二節(jié)善于反思案件處理得失
第三節(jié)通過寫作提升自己
后記