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銀行貸款擔保法律實務精解與疑難問題剖析 
定 價：86 元 叢書名：泰和泰律師事務所二十周年慶文叢
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本書從法理和實務操作兩方面對銀行貸款擔保作了全方位的論述和解析，力求厘清該領(lǐng)域法律實務方方面面的概念和疑難問題，為金額專業(yè)人士和法務工作者提供實務操作指引。
法理分析、實務精解、操作指引、疑難解答
總序
2000年，泰和泰律師事務所（以下簡稱泰和泰）創(chuàng)立。20載歲月崢嶸，泰和泰布局全國，展業(yè)全球，演繹出區(qū)域崛起突圍的傳奇故事。2020年，泰和泰創(chuàng)立20周年，時節(jié)如流，我們回眸20年，著書立言，凝練思想、沉淀方略，探索理論、互融經(jīng)驗，實踐的艱苦磨礪與思想的精彩綻放，泰和泰期翼以“卓越、專業(yè)、遠見、合作”的精神贏得未來。 改革開放42年，泰和泰半程陪伴，倍感榮光。“法者，治之端也。”全面推進依法治國、努力建設(shè)法治中國，泰和泰全體同仁將秉持法治理念、堅守法治理想，培養(yǎng)專業(yè)人才、打造專業(yè)精神，風雨兼程，與國家同向，與時代同行。 深耕專業(yè)20年，泰和泰持續(xù)發(fā)力，深為自豪�！肮σ圆懦�，業(yè)由才廣�！碧┖吞┦冀K堅信品質(zhì)提升和專業(yè)培養(yǎng)是落實發(fā)展規(guī)劃的基石，不斷升級人才培養(yǎng)戰(zhàn)略，積極融入“一帶一路”倡議大格局，致力于打造更加完善的全球法律服務網(wǎng)絡體系。 過去20年，泰和泰以專業(yè)突破贏得了現(xiàn)在；未來，泰和泰以專業(yè)傳承繼往開來。20周年慶文叢的出版，是泰和泰人的經(jīng)驗總結(jié)、理性思考和執(zhí)業(yè)探索，是泰和泰以專業(yè)虛心謀求行業(yè)互鑒的品格呈現(xiàn)，更是泰和泰建設(shè)百年律所進程中文化積淀的重要里程碑。 有字謎云：春夜喜雨。謎底為“泰”。好雨知時節(jié)，20華誕，泰風正勁、和帆正穩(wěn)，泰和泰正全力構(gòu)建全新云端知識管理體系，正強力布設(shè)以法律服務為引領(lǐng)的國際化、高端化、文化密集型服務產(chǎn)業(yè)生態(tài)集群，融于時代之變。 理查德·薩斯坎德寫道：“法律機構(gòu)和律師們正站在十字路口，20年之內(nèi)將會遭遇劇烈變革，其變化程度將超過過去兩個世紀的總和。”值此文叢付梓之時，2020年疫情仍在全球蔓延，世界經(jīng)濟格局和法律服務行業(yè)發(fā)展趨勢已受到顛覆性影響，危機與機遇并存，戢鱗潛翼，思屬風云，泰和泰已然提前布局，進行深度思考。 我們深知：“志之所趨，無遠弗屆。志之所向，無堅不入�！碧┖吞居鷪�，行愈遠，將在巨變中迎接未來。 泰和泰律師事務所 二○二○年五月
金融業(yè)務法律服務是律師常規(guī)傳統(tǒng)業(yè)務之一，這項業(yè)務以銀行為主要服務客戶，絕大部分律師及律所都有為金融機構(gòu)法律服務的經(jīng)驗和大量案例的積累，但將銀行法律業(yè)務精細化并提供更加精準的單項服務，并為此打造專事于銀行諸如個人住房貸款訴訟催收、信用卡拖欠訴訟催收等單一類產(chǎn)品的法律服務團隊，通過全職團隊、專一團隊等模式，將傳統(tǒng)銀行法務升級換代，提高律師服務質(zhì)量。這是我們組建成立泰和泰金融業(yè)務法律中心的初衷。該中心以泰和泰（西安）律師事務所為主，廣泛聯(lián)系泰和泰各地辦公室，探究、嘗試、積累律師為金融業(yè)界法律服務的新思路和新方法。自成立以來已然業(yè)績顯著。
目錄
第一章 銀行貸款擔保與法律關(guān)系主體 第一節(jié) 銀行貸款擔保與創(chuàng)新發(fā)展 一、銀行貸款擔保的概念 二、銀行貸款擔保的作用和局限性 （一）銀行貸款擔保的作用 （二）銀行貸款擔保的局限性 三、銀行貸款擔保的創(chuàng)新發(fā)展 第二節(jié) 銀行貸款擔保法律關(guān)系主體 一、銀行貸款擔保法律關(guān)系主體資格 （一）擔保權(quán)人的主體資格 （二）被擔保人的主體資格 （三）擔保人的主體資格 二、自然人的擔保主體資格 （一）自然人的民事行為能力 （二）自然人年齡和精神狀態(tài)的認定標準 （三）監(jiān)護人提供被監(jiān)護人財產(chǎn)擔保的效力 （四）個體工商戶的擔保主體資格 （五）農(nóng)村承包經(jīng)營戶的擔保主體資格 三、法人的擔保資格 （一）營利法人 （二）非營利法人 （三）特別法人 四、非法人組織的擔保資格 （一）合伙企業(yè) （二）個人獨資企業(yè) （三）不具有法人資格的專業(yè)服務機構(gòu) 第二章 銀行貸款擔保合同 第一節(jié) 銀行貸款擔保合同的性質(zhì)和形式 一、銀行貸款擔保合同的性質(zhì) 二、銀行貸款擔保合同的形式 第二節(jié) 銀行貸款擔保合同的生效和無效 一、銀行貸款擔保合同的生效 （一）銀行貸款擔保合同的生效時間 （二）銀行貸款擔保合同的成立 二、銀行貸款擔保合同的無效 （一）銀行貸款擔保合同無效的情形 （二）對于“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定”的理解 （三）對于銀行貸款擔保合同違反規(guī)章的效力認定 （四）公司法定代表人未經(jīng)公司授權(quán)擅自為他人提供擔保的銀行貸款擔保合同效力問題 （五）銀行對于公司機關(guān)決議的審查義務 （六）銀行貸款擔保合同無效的法律后果 第三節(jié) 銀行貸款擔保合同的附效力條件 第四節(jié) 銀行貸款擔保合同的附效力期限 第五節(jié) 貸款擔保合同的格式條款 一、免除或者限制格式條款提供方責任的提示、說明義務 二、對格式條款理解發(fā)生爭議的處理 第三章 銀行貸款保證擔保 第一節(jié) 適格的保證人 一、適格保證人的基本條件 二、保證人的禁止性情形 三、特殊的保證人——融資擔保公司 （一）融資擔保公司和非融資擔保公司的區(qū)別 （二）融資擔保公司擔保資格的審查要點 （三）融資擔保監(jiān)管范圍的擴展和新要求 （四）銀行業(yè)金融機構(gòu)與融資擔保公司業(yè)務合作的監(jiān)管要求 四、特殊的保證人——政府性融資擔保機構(gòu) （一）明確四個不得，回歸擔保主業(yè) （二）費率設(shè)紅線，降低融資成本 （三）完善合作機制，明確風險分擔比例 （四）健全保障機制，促進可持續(xù)發(fā)展 五、特殊的保證人——企業(yè)的分支機構(gòu) 六、特殊的保證人——上市公司 （一）上市公司對外擔保應當滿足的條件 （二）上市公司對外擔保的程序 （三）銀行業(yè)金融機構(gòu)對上市公司提供保證擔保的貸款審批要求 第二節(jié) 保證期間 一、保證期間和訴訟時效的區(qū)別 二、約定保證期間與法定保證期間 三、保證期間的起算 四、保證期間屆滿的法律后果 五、超過保證期間后保證責任的補救 六、保證債務的訴訟時效 七、保證期間內(nèi)債權(quán)人向連帶責任保證人主張權(quán)利的方式 （一）債權(quán)人在保證期間內(nèi)向保證人主動催收或提示債權(quán) （二）保證人在保證期間內(nèi)向債權(quán)人作出承擔保證責任的承諾 第三節(jié) 保證方式 一、一般保證 二、連帶責任保證 三、保證方式?jīng)]有約定或約定不明的推定 第四節(jié) 最高額保證 一、最高額保證的保證范圍 二、決算期 三、最高額保證的保證期間 （一）保證期間的起算點 （二）最高額保證的保證期間認定 四、共同擔保、混合擔保情形下最高額保證的處理 第五節(jié) 特殊情形下的保證責任承擔 一、共同保證情形下的保證責任承擔 （一）按份共同保證責任的承擔 （二）連帶共同保證責任的承擔 二、混合擔保情形下的保證責任承擔 三、主合同變更、解除情形下的保證責任承擔 （一）主合同變更情形下保證責任的承擔 （二）主合同解除情形下的保證責任承擔 四、債權(quán)轉(zhuǎn)讓情形下的保證責任承擔 五、債務轉(zhuǎn)移情形下的保證責任承擔 六、借款企業(yè)破產(chǎn)情形下的保證責任承擔 七、保證人主體消滅（死亡、注銷）情形下的保證責任承擔 （一）保證人死亡情形下的保證責任承擔 （二）保證人注銷情形下的保證責任承擔 八、以新貸還舊貸情形下的保證責任承擔 九、保證合同被確認無效情形下的保證責任承擔 十、質(zhì)權(quán)放棄情形下的保證責任承擔 十一、債務加入情形下的保證責任 十二、債務人對債權(quán)人享有抵銷權(quán)情形下的保證責任 第四章 貸款抵押擔保 第一節(jié) 抵押物 一、合格的抵押物 （一）合格的抵押物 （二）抵押物的禁止情形 二、抵押物的占有、出租與轉(zhuǎn)讓 （一）抵押物的占有 （二）抵押物的出租 （三）抵押物的轉(zhuǎn)讓 第二節(jié) 抵押權(quán)的設(shè)立 一、抵押權(quán)的設(shè)立條件 二、抵押權(quán)登記 （一）不動產(chǎn)首次抵押登記 （二）同一不動產(chǎn)上多次抵押權(quán)首次登記 （三）抵押權(quán)變更登記 （四）抵押權(quán)的轉(zhuǎn)移登記 （五）在建工程抵押登記 （六）預購商品房抵押登記 （七）機動車抵押登記 （八）動產(chǎn)抵押登記 （九）最高額抵押權(quán)首次登記 （十）自然資源部和中國銀保監(jiān)會開展便民利企服務合作 第三節(jié) 抵押權(quán)的擔保范圍和存續(xù)期間 一、抵押權(quán)的擔保范圍 二、抵押權(quán)的存續(xù)期間 第四節(jié) 特殊的抵押方式 一、余額抵押 二、預抵押 三、浮動抵押 四、共同抵押 五、一并抵押 六、最高額抵押 （一）最高額抵押與一般抵押的區(qū)別 （二）最高額貸款債權(quán)的確定 （三）最高額抵押債權(quán)變更 （四）最高額抵押擔保范圍 （五）最高額抵押人的責任承擔范圍 （六）最高額抵押權(quán)的實現(xiàn) 第五節(jié) 特殊財產(chǎn)的抵押 一、在建工程抵押 二、建設(shè)用地使用權(quán)的抵押 （一）以劃撥方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)的抵押 （二）以租賃方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)的抵押 （三）以出讓、作價出資或入股等方式取得的建設(shè)用地使用權(quán)的抵押 三、農(nóng)村承包土地的經(jīng)營權(quán)和農(nóng)民住房財產(chǎn)權(quán)的抵押 （一）《農(nóng)民住房財產(chǎn)權(quán)抵押貸款試點暫行辦法》的要點 （二）《農(nóng)村承包土地的經(jīng)營權(quán)抵押貸款試點暫行辦法》的要點 四、農(nóng)村集體經(jīng)營性建設(shè)用地使用權(quán)抵押 五、礦業(yè)權(quán)抵押 六、林權(quán)抵押 第六節(jié) 抵押權(quán)的消滅與實現(xiàn) 一、抵押權(quán)的消滅 （一）債權(quán)人放棄抵押權(quán) （二）提前清償債務 （三）抵押物滅失 二、抵押權(quán)的實現(xiàn) 第七節(jié) 不動產(chǎn)抵押權(quán)的善意取得 第五章 貸款質(zhì)押擔保 第一節(jié) 貸款質(zhì)押擔保的基本問題 一、質(zhì)押擔保與抵押擔保的比較 二、適格的質(zhì)物 （一）動產(chǎn) （二）財產(chǎn)權(quán)利 三、質(zhì)物的交付 四、質(zhì)權(quán)人的主要權(quán)利和義務 （一）質(zhì)權(quán)人的主要權(quán)利 （二）質(zhì)權(quán)人的主要義務 五、質(zhì)押合同 六、質(zhì)權(quán)的實現(xiàn) 七、動產(chǎn)抵押權(quán)與質(zhì)權(quán)競存時的處理 第二節(jié) 動產(chǎn)質(zhì)押 一、動產(chǎn)質(zhì)物的交付 二、動產(chǎn)質(zhì)押擔保的新模式——動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管 （一）基本模式概述 （二）法律關(guān)系辨析 （三）動產(chǎn)質(zhì)押監(jiān)管業(yè)務的風險控制 三、保證金質(zhì)押 四、外匯質(zhì)押 （一）境內(nèi)居民個人外匯質(zhì)押 （二）境內(nèi)企業(yè)外匯質(zhì)押 第三節(jié) 權(quán)利質(zhì)押 一、權(quán)利質(zhì)權(quán)的設(shè)立和存續(xù)期間 二、票據(jù)質(zhì)押 三、證券質(zhì)押 （一）上市公司的無限售流通股、債券和基金（限于證券交易所場內(nèi)登記的份額）的質(zhì)押 （二）證券公司股票質(zhì)押貸款 （三）上市公司國有股質(zhì)押貸款 （四）證券質(zhì)押貸款業(yè)務的風險風范 四、存單質(zhì)押 （一）單位定期存單質(zhì)押貸款 （二）個人定期存單質(zhì)押貸款 （三）對存單質(zhì)押的認定和處理 五、倉單質(zhì)押 六、股權(quán)質(zhì)押 （一）對于質(zhì)押股權(quán)的禁止或限制性規(guī)定（見表6） （二）股權(quán)質(zhì)押的質(zhì)權(quán)設(shè)立 （三）對于商業(yè)銀行股權(quán)質(zhì)押的限制性規(guī)定 （四）對于并購貸款中股權(quán)質(zhì)押擔保的規(guī)定 七、基金份額質(zhì)押 （一）有限合伙型、契約型私募基金份額的可質(zhì)押性 （二）有限合伙型、契約型私募基金份額質(zhì)押的質(zhì)權(quán)設(shè)立 （三）基金份額出質(zhì)期間的轉(zhuǎn)讓 八、應收賬款質(zhì)押 （一）可質(zhì)押的應收賬款范圍 （二）應收賬款質(zhì)押登記 （三）應收賬款質(zhì)押的質(zhì)權(quán)行使順序 （四）應收賬款出質(zhì)后的轉(zhuǎn)讓 （五）應收賬款質(zhì)押的法律風險防范 九、知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押 （一）可供質(zhì)押的知識產(chǎn)權(quán)范圍 （二）知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押登記 （三）知識產(chǎn)權(quán)質(zhì)押融資的監(jiān)管要求 十、出口退稅托管賬戶質(zhì)押 （一）出口退稅托管賬戶質(zhì)押的設(shè)立 （二）出口退稅托管賬戶質(zhì)押的效力 （三）出口退稅托管賬戶質(zhì)押貸款的政策要求 第六章 銀行貸款擔保的實現(xiàn)——賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書公證 第一節(jié) 賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書公證概述 一、我國強制執(zhí)行公證法律體系的構(gòu)成 （一）法律 （二）部門規(guī)章和規(guī)范性文件 （三）司法解釋 （四）行業(yè)規(guī)范 （五）地方性法規(guī)、規(guī)范性文件和司法文件 二、可以經(jīng)公證被賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書范圍 （一）公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的必備條件 （二）公證機關(guān)賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書的范圍 三、賦予強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書公證是否必然排除訴訟 四、公證債權(quán)文書和執(zhí)行證書的構(gòu)成與法律定位 （一）公證債權(quán)文書 （二）執(zhí)行證書 五、申請執(zhí)行公證債權(quán)文書的時效 六、公證債權(quán)文書執(zhí)行案件的管轄 七、申請公證機構(gòu)出具執(zhí)行證書時常見的疑難問題 （一）對于執(zhí)行證書未記載的執(zhí)行證書出具后的利息如何處理 （二）執(zhí)行證書可否將“實現(xiàn)債權(quán)的費用”納入執(zhí)行標的 （三）銀行在申請執(zhí)行證書前是解除合同還是宣布貸款提前到期 （四）銀行轉(zhuǎn)讓債權(quán)后，受讓人能否申請執(zhí)行證書 第二節(jié) 公證機構(gòu)不予出具執(zhí)行證書及其救濟途徑 一、不予出具執(zhí)行證書的事由 （一）債權(quán)人未能對其已經(jīng)履行義務的主張?zhí)岢龀浞值淖C明材料 （二）債務人（包括擔保人）對其已經(jīng)履行義務的主張?zhí)岢隽顺浞值淖C明材料 （三）公證機構(gòu)無法在法律規(guī)定的執(zhí)行期限內(nèi)完成核實 （四）人民法院已經(jīng)受理了當事人就具有強制執(zhí)行效力的債權(quán)文書提起的訴訟 二、公證機構(gòu)不予出具執(zhí)行證書的法律文書 三、不予出具執(zhí)行證書的救濟途徑 （一）以債務人（擔保人）為對象的救濟途徑 （二）以公證機構(gòu)為對象的救濟途徑 第三節(jié) 公證債權(quán)文書執(zhí)行案件的不予受理和裁定駁回 （一）公證債權(quán)文書執(zhí)行案件的不予受理和裁定駁回的情形 （二）公證債權(quán)文書執(zhí)行案件不予受理和裁定駁回的救濟途徑 第四節(jié) 公證債權(quán)文書執(zhí)行案件的不予執(zhí)行 一、可申請不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的情形 二、申請不予執(zhí)行的時限和人民法院的審查 （一）申請不予執(zhí)行的時限 （二）不予執(zhí)行的審查主體 （三）不予執(zhí)行的審查時限 （四）不予執(zhí)行的審查原則 （五）不予執(zhí)行或駁回不予執(zhí)行申請后的權(quán)利救濟 第五節(jié) 實體爭議的處理 （一）債務人以實體爭議為由請求不予執(zhí)行公證債權(quán)文書的處理 （二）債權(quán)人、利害關(guān)系人就實體爭議的處理 第七章 銀行貸款擔保的實現(xiàn)——訴訟 第一節(jié) 銀行貸款擔保訴訟啟動前的準備工作 一、起訴誰——被告的確定 二、在哪里起訴——管轄的選擇 三、起訴的法律依據(jù)——起訴的條件 四、關(guān)于起訴事實依據(jù)——證據(jù) 五、勝訴權(quán)還在嗎——訴訟時效 （一）訴訟時效的基本知識 （二）訴訟時效中止 （三）訴訟時效的中斷 （四）關(guān)于銀行貸款擔保案件中訴訟時效的其他問題 六、訴訟的其他準備工作 第二節(jié) 銀行貸款擔保訴訟中的財產(chǎn)保全 一、訴訟財產(chǎn)保全 （一）訴訟財產(chǎn)保全的啟動及條件 （二）法院對訴訟財產(chǎn)保全的審查及措施 二、訴前財產(chǎn)保全 三、財產(chǎn)保全的法律風險 第三節(jié) 銀行貸款擔保訴訟的庭審實務 一、銀行在訴訟中的權(quán)利和義務 （一）銀行在訴訟中的權(quán)利 （二）銀行在訴訟中的義務 二、訴訟的舉證質(zhì)證規(guī)則 （一）舉證 （二）質(zhì)證 三、訴訟中法院對證據(jù)的審核認證 第四節(jié) 銀行貸款擔保訴訟的結(jié)束 一、銀行撤訴或者按撤訴處理 二、調(diào)解和判決 （一）因調(diào)解的訴訟結(jié)束 （二）因判決的訴訟結(jié)束 三、訴訟的終結(jié) 第五節(jié) 實現(xiàn)擔保物權(quán)特別程序 一、實現(xiàn)擔保物權(quán)的法律規(guī)定 二、實現(xiàn)擔保物權(quán)的管轄法院 三、實現(xiàn)擔保物權(quán)的程序 第六節(jié) 銀行貸款擔保引發(fā)的其他訴訟的處理 一、債上代位權(quán)案件的處理 （一）代位權(quán)的概念 （二）銀行行使債上代位權(quán)的基本條件 （三）代位權(quán)訴訟中各方當事人的訴訟地位 （四）代位權(quán)訴訟的現(xiàn)實風險 二、擔保物上代位權(quán)案件的處理 （一）擔保物上代位權(quán)的概念 （二）擔保物權(quán)代位權(quán)的產(chǎn)生條件 （三）行使擔保上代位權(quán)的現(xiàn)實風險 第八章 銀行貸款擔保的實現(xiàn)——執(zhí)行 第一節(jié) 貸款擔保案件執(zhí)行的啟動與一般執(zhí)行程序 一、貸款擔保案件執(zhí)行的啟動 二、貸款擔保案件的一般執(zhí)行程序 第二節(jié) 貸款擔保案件的執(zhí)行措施 一、要求借款人、保證人報告財產(chǎn)義務 二、對借款人、保證人存款的執(zhí)行 三、對借款人、保證人收入的執(zhí)行 四、限制借款人、保證人出境 五、公布借款人、保證人不履行義務信息 第三節(jié) 對動產(chǎn)、不動產(chǎn)的執(zhí)行 一、對動產(chǎn)、不動產(chǎn)的控制執(zhí)行措施 二、對動產(chǎn)、不動產(chǎn)處置執(zhí)行措施 （一）對動產(chǎn)、不動產(chǎn)的拍賣 （二）對動產(chǎn)、不動產(chǎn)的變賣 （三）對動產(chǎn)、不動產(chǎn)的折價 （四）對于抵押房產(chǎn)的處置
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