卷首語
2020年3月1日修訂后的新《證券法》正式施行，新《證券法》通過增設(shè)投資者保護專章的形式，對投資者合法權(quán)益保護作出規(guī)定，為廣大中小投資者提供了更好的法律保障。
中證中小投資者服務(wù)中心有限責(zé)任公司（以下簡稱投服中心）作為投資者保護機構(gòu)，正在積極研究“中國特色的證券代表人訴訟制度”，以繼續(xù)行權(quán)發(fā)揮示范引領(lǐng)作用，推動完善糾紛解決機制。本輯結(jié)合新《證券法》的頒布，共設(shè)6個欄目，轉(zhuǎn)載《中國證券報》及《上海證券報》相關(guān)報道，收錄專家學(xué)者、市場實務(wù)人士18篇文章，與讀者共享。
【政策解讀】收錄4篇文章
陳潔的《 新〈證券法〉投資者保護制度的三大“中國特色”》一文認為，我國《證券法》自1998年頒行，歷經(jīng)4次修訂，在2019年“大修”之際，設(shè)專章規(guī)定投資者保護制度，并對證券市場歷經(jīng)實踐檢驗符合市場需求的創(chuàng)新安排加以制度化規(guī)范化，切實增強我國投資者權(quán)益保護的整體效能，彰顯我國資本市場對投資者保護的決心、對投資者保護制度功能的積極探索以及努力構(gòu)建具有中國特色的投資者保護機制的立法智慧與制度自信。新《證券法》對投資者權(quán)利保護系統(tǒng)的全新打造和科學(xué)構(gòu)建，不僅是因應(yīng)一種強烈而現(xiàn)實的市場運行和社會發(fā)展需求的重大舉措，也是我國證券市場邁向法治化、成熟化的重要標志。
郭靂的《證券投資者保護：創(chuàng)新發(fā)展與制度協(xié)調(diào)》一文認為，2020年3月1日新修訂的《證券法》正式生效，對打造規(guī)范、透明、開放、有活力、有韌性的資本市場以及優(yōu)化市場生態(tài)具有重要意義。新《證券法》針對投資者保護問題增設(shè)專章（第六章），從不同角度切入，以維護投資者的合法權(quán)益。該章的亮點包括明確了證券公司所擔(dān)負的充分了解客戶、充分揭示風(fēng)險、匹配投資適當(dāng)性的義務(wù)，突出了投資者保護機構(gòu)的作用，強化了針對債券投資者的保護力度等。
鄭彧的《新〈證券法〉建立“以結(jié)果為導(dǎo)向”的投資者保護制度》一文認為，在我國，投資者保護制度的建設(shè)與完善歷來是監(jiān)管部門工作的重中之重。歷年來，無論是上市公司股東大會的網(wǎng)絡(luò)投票、虛假陳述先行賠付，還是投資者適當(dāng)性要求等制度往往都是監(jiān)管部門在實踐中逐漸摸索出的工作成果。本次《證券法》修法其實是在總結(jié)先前監(jiān)管工作經(jīng)驗的基礎(chǔ)上，將一套已被實踐證明行之有效的投資者保護制度從位階較低的部門性規(guī)章上升為位階較高的法律，為司法審判和證券監(jiān)管提供充足而有力的法律保障。
張保生、周偉、郭曉英的《新〈證券法〉對大股東增減持監(jiān)管處罰全面升級》一文認為，新《證券法》對大股東增減持信息披露要求全面升級，顯著加重違規(guī)增減持的監(jiān)管和處罰力度，明確限制違規(guī)增持股東的表決權(quán)，大幅提升民事賠償責(zé)任，大股東增減持或?qū)⒂瓉?強監(jiān)管時代。
【理論探究】收錄3篇文章
林少偉、洪喜琪的《機構(gòu)投資者積極參與公司治理：價值、困境與出路》一文認為，機構(gòu)投資者積極參與公司治理是實現(xiàn)公司善治的要求。在實踐中，機構(gòu)投資者囿于入市壁壘、賦權(quán)不力以及約束不能的窘境，參與動力明顯不足。激發(fā)機構(gòu)投資者參與動力，需培育適合機構(gòu)投資者發(fā)展的本國土壤，完善股東權(quán)利譜系，強化機構(gòu)投資者積極參與公司治理的雙維動因。與此同時，也應(yīng)通過設(shè)置相應(yīng)的“柔性約束”規(guī)則，為機構(gòu)投資者的積極參與注入動能。在前述動因與動能的協(xié)力配合下，*終疏通機構(gòu)投資者參與公司治理的動力阻滯。
李海龍、張海鋒、時修榮的《論我國證券機構(gòu)適當(dāng)性義務(wù)》一文認為，證券機構(gòu)因在證券交易中占有信息及交易地位之雙重優(yōu)勢，加之金融消費者對其的信賴而負有適當(dāng)性義務(wù)。證券機構(gòu)在不同的業(yè)務(wù)中與金融消費者之法律關(guān)系亦不同，故不能一概適用適當(dāng)性義務(wù)，唯有在金融消費者對證券機構(gòu)高度信賴之法律關(guān)系的業(yè)務(wù)中，證券機構(gòu)履行適當(dāng)性義務(wù)方屬公平，才能衡平證券機構(gòu)與金融消費者之權(quán)利義務(wù)。證券機構(gòu)適當(dāng)性義務(wù)的主要內(nèi)容包括適當(dāng)推介與風(fēng)險揭示，在其未履行適當(dāng)推介或風(fēng)險揭示之義務(wù)時，證券機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)之民事責(zé)任。
袁繼尚的《比較法視角下再論我國上市公司內(nèi)部監(jiān)督機制改革》一文認為，我國長期奉行的“上市公司雙核心監(jiān)督機制”并未取得良好的治理效果，在10余年的實踐中導(dǎo)致了監(jiān)事會和獨立董事的相互掣肘與雙重架空。域外經(jīng)驗表明，只有權(quán)力邊界清晰明確、公司機關(guān)分工合理，公司治理環(huán)境才能井然有序。鑒于此，該文認為，一方面，應(yīng)取消監(jiān)事會的設(shè)置，重點完善獨立董事制度，并下轄專門審計委員會監(jiān)督公司運營。另一方面，內(nèi)部監(jiān)督機制的完善也應(yīng)與外部治理環(huán)境的提升相輔相成；社會監(jiān)督是內(nèi)部監(jiān)督制度有益且必要的補充。
【市場實務(wù)】收錄3篇文章
黃勇的《投服中心行權(quán)效果良好　助力提升上市公司質(zhì)量》一文認為，持股行權(quán)是證監(jiān)會運用市場化、法治化方式，加強中小投資者保護的重大制度安排。投服中心行權(quán)效果整體良好，但因涉及重大利益關(guān)系調(diào)節(jié)，行權(quán)工作也呈現(xiàn)一定對抗性，致使有些行權(quán)效果不達預(yù)期。下一步，投服中心一方面，苦練內(nèi)功，提升持股行權(quán)的專業(yè)性、有效性和權(quán)*性；另一方面，緊緊依靠證監(jiān)會的領(lǐng)導(dǎo)，與系統(tǒng)內(nèi)相關(guān)單位緊密配合，不斷優(yōu)化投保工作外部環(huán)境，助力提升上市公司質(zhì)量，以便給投資者更好的回報。
普峰的《上市公司控制權(quán)交易下表決權(quán)委托問題研究》一文認為，在上市公司控制權(quán)交易中，表決權(quán)委托基于操作簡單且交易成本低的優(yōu)勢，已成為常見交易方式，但表決權(quán)委托自身具有委托代理屬性，而委托代理中的“任意解除權(quán)”影響表決權(quán)委托的穩(wěn)定性，并且在實踐中，表決權(quán)委托的濫用對上市公司實際控制人的認定及其控制權(quán)的穩(wěn)定形成了嚴重挑戰(zhàn)，故監(jiān)管機構(gòu)通過加強表決權(quán)委托信息披露標準、將其納入一致行動人范圍的方式對其進行規(guī)制，以促使其回歸合理適用范圍。
林蔚然的《上市公司重大資產(chǎn)重組：架構(gòu)、沿革與邏輯》一文認為，歷經(jīng)多年演變，上市公司重大資產(chǎn)重組方面的政策文件數(shù)量之多，堪稱上市公司監(jiān)管方面之*。2019年10月證監(jiān)會再次修訂政策，以期激活市場活力，但是如何改革、改革著力何處等問題仍待破解，而對規(guī)則體系的梳理也就顯得尤為重要。為此，該文對相關(guān)規(guī)則的框架、演變以及政策出臺背景進行了一定梳理。
【投教園地】收錄4篇文章
馮天寧的《期貨市場監(jiān)管與投資者保護》一文認為，期貨市場發(fā)端于實體經(jīng)濟改革發(fā)展的需要，始終堅守服務(wù)實體經(jīng)濟的初心和使命。經(jīng)過30年的建設(shè)發(fā)展，期貨市場體制機制不斷完善，投資者保護始終是期貨市場建設(shè)和監(jiān)管的重心，也推動著期貨市場走出曲折，走進健康穩(wěn)定的創(chuàng)新發(fā)展階段。審視期貨市場的監(jiān)管體系和制度安排，投資者保護始終貫穿于市場建設(shè)、機構(gòu)準入、合同訂立、交易保障、資金安全等各個方面，保護投資者的合法權(quán)益也是維護期貨市場健康穩(wěn)定發(fā)展的核心工作和主要目標。
上海市證券同業(yè)公會的《我國證券基金期貨投資者基本權(quán)利介紹》一文結(jié)合2020年3月1日起施行的新《證券法》等相關(guān)法律規(guī)定，對證券、基金、期貨投資者的基本權(quán)利，按上市公司股東、債券持有人、基金份額持有人、期貨投資者4個主體分別進行簡要介紹，并闡述了投資者行使權(quán)利的注意事項。
國泰君安證券股份有限公司投教基地運營團隊的《投資者教育與保護工作》一文認為，國泰君安始終踐行“社會責(zé)任，金融報國”文化理念，以“公益、專業(yè)、特色、創(chuàng)新”為原則，積極構(gòu)建“總部分支協(xié)同、線上線下聯(lián)動”的投資者教育體系及架構(gòu)，做好投資者教育與保護工作，并積極探索嘗試將投資者教育納入國民教育體系工作，推動投資者分層教育事業(yè)。通過切實全面、系統(tǒng)、長期地做好投資者權(quán)益保護工作，幫助投資者樹立理性投資、長期投資、價值投資理念，營造資本市場良好發(fā)展新生態(tài)。
吳登勇的《新〈證券法〉下投服中心探索保護投資者合法權(quán)益的新途徑》一文認為，新《證券法》新設(shè)第六章“投資者保護”專章，是重大的制度創(chuàng)新，包含多項投資者保護亮點，比如，建立上市公司股東權(quán)利代為行使征集制度，完善上市公司現(xiàn)金分紅制度和股東派生訴訟制度，還探索設(shè)立了證券代表人訴訟制度等。投服中心將依據(jù)新《證券法》賦予的職責(zé)，深入推進持股行權(quán)工作、創(chuàng)新完善糾紛解決機制、強化訴訟維權(quán)法治保障，切實維護投資者合法權(quán)益。
【案例探析】收錄2篇文章
葉錦偉、楊柳、馬鳴的《關(guān)于“一元退市公司”投資者權(quán)益保護工作的思考——以中弘股份為例》一文，以全國第*家“一元退市公司”為切入點，通過分析當(dāng)前上市公司“一元退市機制”運行現(xiàn)狀與存在問題，結(jié)合新《證券法》精神和一線工作經(jīng)驗，對如何創(chuàng)新、完善我國上市公司退市投資者保護機制提出相關(guān)意見建議，旨在促進資本市場不斷優(yōu)化資源配置，并能持續(xù)、健康發(fā)展。
閆婧、趙俊堯的《投服中心針對上市公司輕資產(chǎn)收購標的公司業(yè)績斷層開展專項行權(quán)》一文，將投服中心針對2011~2014年和2015~2017年兩個時段全部A股上市公司收購輕資產(chǎn)公司的重大資產(chǎn)重組事項進行了集中梳理，詳細分析了上市公司收購輕資產(chǎn)公司的潛在風(fēng)險及標的公司在承諾期滿后業(yè)績斷層對投資者的損害，并通過公開發(fā)聲、網(wǎng)上公示、網(wǎng)上行權(quán)、發(fā)送股東建議函等方式充分行使股東權(quán)利，督促上市公司及有關(guān)中介機構(gòu)人員勤勉盡責(zé)。經(jīng)過此次專項行權(quán)，投服中心建議加強對標的公司承諾期后業(yè)績披露的要求，進一步完善關(guān)于輕資產(chǎn)收購的相關(guān)規(guī)定，強化對評估機構(gòu)等中介服務(wù)機構(gòu)的處罰力度，實施專項核查。
【域外視野】收錄2篇文章
張巍的《美式股東集團訴訟問題與矛盾》一文進一步梳理了美國對股東集團訴訟的已有研究成果，介紹剖析這種訴訟制度的問題與矛盾。在此基礎(chǔ)上，思考在中國推廣股東集團訴訟的前景，并簡要評述了新《證券法》中的相關(guān)規(guī)定，為今后的實踐提出了一些建議。
方瀟逸的《從申明加入制到申明退出制——英國競爭法集體訴訟模式變革及實踐》一文認為，為解決此前加入制群體訴訟程序所面臨的適用機會較少、當(dāng)事人參與度較低等問題，2015年英國國會通過的《消費者權(quán)利保護法案》首次在競爭法領(lǐng)域引入了退出制的集體訴訟制度。該法案修改了英國《1998年競爭法案》的相關(guān)內(nèi)容，例如，明確了關(guān)于集體訴訟確認及通知的程序、集體代表的選任原則，細化了損害賠償金分配、和解程序等規(guī)則。上述規(guī)則的確立對探索建立符合我國國情的金融消費者集體訴訟制度提供了啟示與參考。