從公開的酷刑到監(jiān)禁刑,再到現(xiàn)在的社區(qū)刑、保安處分的興起,當我們將刑罰的每一次變革都置于一個更為廣闊的背景下加以歷史性考察,并疏理這些制度緣起脈絡(luò)中所展現(xiàn)的特殊歷史性條件時,將發(fā)現(xiàn)刑罰演進的背后是不同時代背景下一次次犯罪控制策略的變遷。
本書以“權(quán)力技術(shù)”為基本分析工具,通過對不同時期的刑罰變革以及當時社會歷史條件進行的“譜系學(xué)”研究,揭示了所隱藏的犯罪控制策略更迭的規(guī)律,將古今中外各種犯罪防控措施類型化之后予以完整分類,構(gòu)建了以權(quán)力展現(xiàn)策略、規(guī)訓(xùn)策略、隔離策略和社會控制策略四大策略為基礎(chǔ)的犯罪控制策略體系,填補了傳統(tǒng)刑事政策研究的空白。在此基礎(chǔ)上,通過實證研究,根據(jù)轉(zhuǎn)型期中國的刑罰權(quán)力運作方式和社會狀況,分析了當前中國國情下犯罪控制策略的必然選擇。
前言
正如同“有人在的地方就有江湖”,自人類社會形成之后,犯罪就已存在,盡管千百年來各國的統(tǒng)治者都在不遺余力地打擊犯罪,但犯罪卻從未被消滅,“犯罪只能被控制”這一客觀規(guī)律逐步被人們認識和接受。在眾多的犯罪控制手段和方式中,刑事制裁方法無疑是*核心、*主要的方式,即便是現(xiàn)代學(xué)者所倡導(dǎo)的社會控制犯罪控制策略,也仍然離不開刑事制裁體系的存在。在漫漫的歷史長河中,刑事制裁體系歷經(jīng)演進,在經(jīng)歷了復(fù)仇這種私力救濟公權(quán)化之后,刑罰正式成為一種國家制度,繼而循序漸進地向威嚇時代、博愛時代、科學(xué)時代進化,與社會的進步保持著相同的步伐。從公開的酷刑到監(jiān)禁刑為中心的刑罰體系,再到現(xiàn)在的社區(qū)刑、罰金刑及一些非刑罰方法為主要方式的現(xiàn)代刑事制裁體系,刑罰逐步輕緩,在整個犯罪控制體系中的地位也似乎在不斷地下降。
如果我們在人道主義、人權(quán)保障等宏大而空泛的命題下探討刑罰的這些變化,并認為這些變化是法學(xué)家對刑罰理論的追求或社會道德觀念(人道主義、個人主義)外化的必然結(jié)果,恐怕是只看到了問題的表象。事實上,任何一個法律制度的形成與變遷都是與特定社會發(fā)展脈絡(luò)有關(guān)。當我們將刑罰制度的每一次嬗變都置于一個更為廣闊的背景下加以歷史性考察,并梳理這些制度緣起脈絡(luò)中所展現(xiàn)的特殊歷史性條件,通過對這些歷史條件的分析來思考制度的本質(zhì)時,我們就會發(fā)現(xiàn),刑事制裁體系歷史演進的背后,是各大時代背景下一次次犯罪控制策略的變換。這里犯罪控制策略,不是指具體的犯罪預(yù)防和犯罪控制的方法,而是一種種權(quán)力技術(shù)運作的方案。
這里的權(quán)力,并不是政治法律意義上的權(quán)力,而是一種復(fù)雜社會關(guān)系中互相作用的力量關(guān)系,是一種“微觀的權(quán)力”。?抡f:“想到權(quán)力的機制,我總是想到權(quán)力以毛細血管狀的存在;在這些毛細管處,權(quán)力觸及每一個具體的人,觸及他們的軀體,注入他們的行動和態(tài)度,他們的對話、學(xué)習(xí)過程和日常生活。”這里的權(quán)力指的是各種統(tǒng)治和被統(tǒng)治的形式,是力量不對稱的平衡,存在于有社會關(guān)系存在的一切地方并每時每刻都在運作著、實施著,而不是為某某人享有的。參見蘇力:《?碌男塘P史研究及對法學(xué)的貢獻》,載《比較法研究》1993年第2期。例如,刑罰由中世紀以前的公開處決走向18世紀的監(jiān)禁,就絕非單純的懲罰類型的轉(zhuǎn)變,而是資產(chǎn)階級剛剛興起的背景下權(quán)力策略的重新安排,用福柯的話來說,是一種“權(quán)力技術(shù)的革新”,這種權(quán)力技術(shù)深深地嵌入社會肌體之中,與其他治理機制糾集在一起,共同組成了社會整體防衛(wèi)力量而對犯罪進行控制,從而使刑罰貌似“溫柔”。而以“防衛(wèi)社會”和“治療矯正”為旗幟的保安處分制度表面上看起來把刑罰的殘酷都已抹去,社區(qū)矯正的興起,使刑事制裁的面目似乎夾雜了更多的“柔情”,但這實際上是刑罰權(quán)力的技巧運用得更加嫻熟和隱蔽而已。從根本上看,整個刑罰史就是一整套在特定的社會背景下,關(guān)于權(quán)力、知識和人的軀體的關(guān)系發(fā)展變化的歷史,權(quán)力、知識和軀體的關(guān)系,是影響刑罰發(fā)展*為基本的關(guān)系。刑罰本身是一種權(quán)力,它所關(guān)注和影響的*終材料是人的軀體,它的效果從根本上看,取決于對人的軀體的成功征服,就是要使人的軀體經(jīng)受各種有意或無意的訓(xùn)練,從而使之在不同程度上變得可駕馭、服從和有用。所不同的是有些制度主要依靠外部的強力,如強制勞動。有的制度則力圖使這些刑罰機制的命令內(nèi)在化,成為個體的第二天性;這樣一來,無須外部強力的強制,一個人也能習(xí)慣地完成各種要求。當權(quán)力與人的軀體相遇時,不同的權(quán)力運作策略就會發(fā)生不同的影響。然而任何權(quán)力的行使都與知識不可分,任何權(quán)力的行使都以一定的知識為基礎(chǔ),權(quán)力形式與軀體之間的關(guān)系總是與特定的、具體的知識相聯(lián)系的,即使是公開的暴力,實際上也是受特定知識指導(dǎo)的。參見蘇力:《?碌男塘P史研究及對法學(xué)的貢獻》,載《比較法研究》1993年第2期。同時也是犯罪控制策略,或者說是社會控制策略不斷根據(jù)社會的現(xiàn)實的需要進行調(diào)整的歷史。
本書試圖從18世紀以來刑事制裁體系的演進軌跡中,追蹤促使各類刑事制裁制度產(chǎn)生和發(fā)展的種種力量,并辨識出這些力量所可能依憑的社會歷史條件,以“譜系學(xué)”的方式從中發(fā)掘出推動這些制度產(chǎn)生、發(fā)展或消亡的種種原因,以期對刑事制裁體系的歷史演進規(guī)律以及其承載著的犯罪控制策略的變遷進行說明,并探索適合當下中國的犯罪控制策略。
葛磊,男,1977年3月出生,四川瀘州人,畢業(yè)于北京大學(xué)法學(xué)院,獲法學(xué)博士學(xué)位,北京航空航天大學(xué)法學(xué)院副教授、碩士研究生導(dǎo)師,美國夏威夷大學(xué)訪問學(xué)者(2016~2017年),曾在《中外法學(xué)》《中國法學(xué)(英文版)》等刊物上發(fā)表論文多篇,著有《新修罪名詮解:刑法修正案深度解讀與實務(wù)》《圖解職務(wù)犯罪定罪、立案、量刑標準》《圖解經(jīng)濟犯罪定罪、立案、量刑標準》《圖解普通犯罪定罪、立案、量刑標準》等著作。
目錄
序
前言
第一章犯罪控制策略的概念及其分類
第一節(jié)犯罪控制策略的概念
一、犯罪控制與犯罪控制策略的概念
二、犯罪控制策略與刑事制裁的關(guān)系
第二節(jié)四種類型的犯罪控制策略
一、權(quán)力展現(xiàn)策略
二、規(guī)訓(xùn)策略
三、隔離策略
四、社會控制策略
五、犯罪控制策略之間的關(guān)系
第二章從權(quán)力展現(xiàn)到規(guī)訓(xùn):現(xiàn)代監(jiān)禁刑的誕生
第一節(jié)規(guī)訓(xùn)策略的崛起:18世紀末的刑罰改革
一、公開酷刑所具有的權(quán)力展現(xiàn)策略及其盛行的原因
二、監(jiān)禁刑對公開酷刑的取代
第二節(jié)規(guī)訓(xùn)策略取代權(quán)力展現(xiàn)策略的歷史條件與原因
一、社會規(guī)訓(xùn)機制的模擬
二、集體意識狀態(tài)的變化
三、小結(jié)
第三章隔離與規(guī)訓(xùn)策略的交織:保安處分之殤
第一節(jié)保安處分的制度設(shè)計與隔離策略
一、保安處分的概念
二、保安處分的刑罰目的、特征
三、隔離策略的最佳載體
第二節(jié)保安處分的歷史演進:隔離和規(guī)訓(xùn)之間的搖擺
一、從禁閉到感化:曾經(jīng)的“監(jiān)獄連續(xù)島嶼”
二、理論與現(xiàn)實的差距:保安處分的兩次蛻變
第三節(jié)保安處分產(chǎn)生的條件和原因
一、國家壟斷資本主義與主流價值觀的嬗變
二、社會動蕩、犯罪問題與新興的刑事理論
第四節(jié)小結(jié):規(guī)訓(xùn)名義下的隔離策略
第四章多元策略的現(xiàn)代展開:圍繞社區(qū)矯正的產(chǎn)生和發(fā)展
第一節(jié)規(guī)訓(xùn)策略社會化:社區(qū)矯正
一、社區(qū)矯正的定義、特征和相關(guān)概念
二、監(jiān)禁刑與社區(qū)矯正中所體現(xiàn)的規(guī)訓(xùn)意境
第二節(jié)社區(qū)矯正產(chǎn)生的社會條件:規(guī)訓(xùn)社會的成熟與集體意識狀態(tài)的轉(zhuǎn)變
一、規(guī)訓(xùn)社會的成熟
二、集體意識的轉(zhuǎn)變
第三節(jié)在歷史中發(fā)掘真相:社區(qū)矯正的發(fā)展過程及其原因
一、19世紀中晚期至20世紀20年代:緩刑和假釋的制度化時期
二、20世紀30~50年代:以國家為主導(dǎo)的治療模式時期
三、20世紀60年代以后:社區(qū)矯正產(chǎn)生和全面發(fā)展時期
第四節(jié)兩極化刑事政策下的犯罪控制策略的多元展開
一、犯罪控制責(zé)任的擴散與被害人情結(jié)的營造
二、成為風(fēng)險投資的社會化規(guī)訓(xùn)
三、借監(jiān)獄卷土重來的隔離策略
四、情景預(yù)防為主線的社會控制策略
五、兩極化刑事政策的真實邏輯:圍繞社區(qū)矯正的展開
第五節(jié)小結(jié):規(guī)訓(xùn)策略與其他策略的奏鳴曲
第五章當代中國犯罪控制策略的選擇
第一節(jié)中國犯罪控制策略的沿革
一、古代中國的犯罪控制策略
二、新中國成立后的犯罪控制策略
第二節(jié)犯罪控制策略體系的主要發(fā)展方向:規(guī)訓(xùn)策略社會化
一、“嚴打”的功效分析
二、當前犯罪控制的主要問題與策略選擇
三、進一步推進規(guī)訓(xùn)策略社會化
第三節(jié)規(guī)訓(xùn)策略社會化的實踐情況:社區(qū)矯正在中國的發(fā)展
一、社區(qū)矯正在中國的立法歷程
二、社區(qū)矯正立法中存在的關(guān)鍵問題:刑罰執(zhí)行方法抑或刑種
三、社區(qū)矯正司法實踐中存在的問題
第四節(jié)規(guī)訓(xùn)策略社會化的社會基礎(chǔ)
一、關(guān)于社區(qū)矯正中“社區(qū)”的界定
二、基于“二元論”進路分析的謬誤與中國社區(qū)的現(xiàn)實狀態(tài)
三、中國社區(qū)的形成和發(fā)展
四、中國社區(qū)建設(shè)的不足與改善
第五節(jié)中國的刑事制度改革:以推進規(guī)訓(xùn)策略社會化為視角
一、我國刑事制裁體系的現(xiàn)狀與問題
二、規(guī)訓(xùn)策略社會化與中國的刑事制度改革
參考文獻