《對(duì)賭爭(zhēng)議解決法律實(shí)務(wù)》——“對(duì)賭”的工具書(shū)，對(duì)投資并購(gòu)中的“對(duì)賭”交易及相關(guān)爭(zhēng)議解決問(wèn)題的全面梳理和介紹，從“對(duì)賭”交易的數(shù)據(jù)和具有社會(huì)影響力的案例入手，引入“對(duì)賭”概念，進(jìn)而系統(tǒng)梳理“對(duì)賭”的基礎(chǔ)知識(shí)，隨后從實(shí)體及程序兩個(gè)角度，對(duì)與“對(duì)賭”有關(guān)的法律糾紛中的主要法律實(shí)務(wù)問(wèn)題，結(jié)合理論進(jìn)行了分析和探討，形成了較為系統(tǒng)的研究成果。
檢索并研究逾千件的司法及仲裁裁判文書(shū)，與商學(xué)院實(shí)戰(zhàn)案例相結(jié)合，以商業(yè)與法律大數(shù)據(jù)解讀“對(duì)賭”是本書(shū)的一大特色，由此對(duì)實(shí)證研究“對(duì)賭”作出了重要貢獻(xiàn)。以公司法與合同法為基礎(chǔ)，追根溯源并兼顧司法判例及《九民紀(jì)要》裁判規(guī)則，從實(shí)踐和理論兩個(gè)層面對(duì)“對(duì)賭”進(jìn)行全面系統(tǒng)地對(duì)比、研究，使本書(shū)對(duì)投融資及法律專業(yè)領(lǐng)域人士都具有較高的參考價(jià)值。

序　一
我認(rèn)識(shí)邱琳，是在天同律師事務(wù)所。2015年秋天，北京市朝陽(yáng)區(qū)人民法院商事審判庭邀請(qǐng)中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院商法研究所和天同律師事務(wù)所共同申報(bào)*高人民法院的重大課題。應(yīng)蔣勇先生之邀，我參觀了天同四合院，迎門的一塊石碑上刻著北宋理學(xué)大師張載的名言：“為天地立心，為生民立命，為往圣繼絕學(xué)，為萬(wàn)世開(kāi)太平”，氣魄恢弘，我以為我走進(jìn)了某個(gè)國(guó)學(xué)院。
當(dāng)時(shí)，邱琳任職于天同，她引領(lǐng)我游覽了四合院的廂房、模擬法庭、小博物館，還有棗樹(shù)，中午品嘗了號(hào)稱“見(jiàn)肉不見(jiàn)面”的天同牛肉面。不久，冬天來(lái)臨，她又代表天同律師事務(wù)所參加江平老師的生日宴會(huì)，向江平老師獻(xiàn)上祝壽鮮花。
邱琳是從法院辭職下海做律師的，天同只是她熟悉海水的游泳池，她很快就組團(tuán)單干了。幾經(jīng)周折，*后加入了隆安律師事務(wù)所。
出于對(duì)她的專業(yè)水平的信任，我將朋友委托的一些案件轉(zhuǎn)委托給她。
邱琳在法庭上，說(shuō)理層次非常清晰。在準(zhǔn)備代理意見(jiàn)時(shí)，她表現(xiàn)出一種“說(shuō)理強(qiáng)迫癥”，和“一定要把道理說(shuō)透”的決心，邏輯要捋直，不允許中間有任何斷裂。她的方法不是“籠而統(tǒng)之”的論證模式，而是一種“單刀直入”的分析路徑。這是許多律師所忽視的，連我自己在論證案件時(shí)，中間的細(xì)小裂痕，也常被無(wú)意識(shí)地忽視。
我想，這是一種法官的本色和素質(zhì)。她雖為律師了，但依然把自己看成法官，要讓自己說(shuō)服自己。從法官到律師的角色轉(zhuǎn)化，使得她可以立體地觀察和分析案件。
在瀾泰并購(gòu)再審案中，她與田古一絲不茍，將案件剝開(kāi)揉碎。案情涉及對(duì)方并購(gòu)反悔，她們收集了美國(guó)納斯達(dá)克市場(chǎng)股票的漲跌圖，證明對(duì)方訴訟的真正目的是因股價(jià)下跌而反悔。連主審法官都贊揚(yáng)她們做的材料，法官說(shuō)：“什么時(shí)候我的助理也有這樣的水平，我就輕松多了�！蔽倚南耄骸拔业牟牧峡刹皇欠ü僦�理做的，而是‘副庭長(zhǎng)’做的。”那天中午，在*高人民法院開(kāi)完庭，我們難掩喜悅之情；剛走出法院大門，就聽(tīng)說(shuō)美國(guó)總統(tǒng)競(jìng)選特朗普獲勝了，我們又驚訝無(wú)比。所以，那一天的印象鮮明而深刻。
邱琳畢業(yè)于中國(guó)政法大學(xué)，她讀法律碩士的時(shí)候，我已經(jīng)留校任教。之后，她在北京市基層法院工作，審判任務(wù)極其繁重，每年處理的案件達(dá)700件。因工作出色，她很快被提升為副庭長(zhǎng)。
十年的法官生涯，在邱琳身上歷練出一種珍貴的才干。她和她的團(tuán)隊(duì)，表現(xiàn)出出色的專業(yè)精神和敏銳的判斷力，這在青年律師中，是難能可貴的。一些青年律師，迷信于勾兌關(guān)系，而荒蕪于專業(yè)，以為這是發(fā)展的不二法門，其實(shí)是不歸之路。律師不相信專業(yè)的力量，不追求邏輯的清晰，律師就成為訟師了。
今年1月，莊勝集團(tuán)公司董事長(zhǎng)周建和先生委托我擔(dān)任莊勝訴信達(dá)再審案的代理人，周建和先生向我征求第二位代理人的人選，我推薦了邱琳律師，列于推薦名單的第二位，僅在劉凱湘老師之后。今年8月20日，此案在*高人民法院庭審，我和劉凱湘教授出庭應(yīng)訴，全國(guó)直播，有一百多萬(wàn)觀眾在線觀看，影響很大。我相信，如果邱琳律師參加庭審，她也會(huì)有出色的表現(xiàn)。
邱琳和她的團(tuán)隊(duì)現(xiàn)在的研究與實(shí)務(wù)集中于對(duì)賭，創(chuàng)建了“對(duì)賭實(shí)務(wù)”微信公眾號(hào)，已經(jīng)有兩年多，發(fā)表了78篇原創(chuàng)文章，在業(yè)內(nèi)影響頗廣。邱琳在中歐商學(xué)院攻讀EMBA時(shí)，還組織專場(chǎng)講座，向青年企業(yè)家的同學(xué)們講授“對(duì)賭與法律風(fēng)險(xiǎn)”，成為對(duì)賭顧問(wèn)。
去年11月，*高人民法院《九民會(huì)議紀(jì)要》頒布后，對(duì)賭中的法律關(guān)系引起法學(xué)界的再次關(guān)注和深入探討。
借此序，我也談?wù)勎业难芯啃牡茫�我以為�?
“在對(duì)賭協(xié)議的履行中，存在合同權(quán)利和法定義務(wù)的沖突，對(duì)賭協(xié)議中的當(dāng)事人既是公司的債權(quán)人，又是公司的股東。雙重身份創(chuàng)造了相互沖突的義務(wù)和權(quán)利。一方面，作為債權(quán)人，他有權(quán)要求與其對(duì)賭的公司返還出資。另一方面，作為公司的股東，有義務(wù)不抽逃出資。
如何處理對(duì)賭協(xié)議中的合同權(quán)利和法定義務(wù)的沖突？在早期的判例中，*高人民法院以法定義務(wù)絕對(duì)否定合同權(quán)利，進(jìn)而絕對(duì)否定合同效力，例如，*高人民法院（2012）民提字第11號(hào)判決‘海富案’。*高人民法院的海富案的裁決，顯然是輕率了。
但是，之后江蘇省高級(jí)人民法院（2019）蘇民再第62號(hào)判決‘華工’案，則另辟蹊徑。經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的實(shí)踐和研究，*高人民法院在2019年《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》作出了理性的修正和回應(yīng)，其第5條第3款的規(guī)定實(shí)質(zhì)上是創(chuàng)設(shè)了一種新型的抗辯權(quán)。
上述分析思路形成時(shí)，正值我的專著《私權(quán)的分析與建構(gòu)——民法的分析法學(xué)基礎(chǔ)》付梓出版，我就將其寫進(jìn)了該書(shū)第八章‘私權(quán)的沖突’。
去年秋天，國(guó)家稅務(wù)總局舉行一個(gè)研討會(huì)，討論有關(guān)對(duì)賭的一個(gè)迫切的稅收問(wèn)題：對(duì)賭失敗所涉及的兩次股權(quán)轉(zhuǎn)讓，是否應(yīng)征收兩次所得稅？我和劉凱湘教授以及葉林教授參加，我們表達(dá)了相同的觀點(diǎn)：“稅法上的認(rèn)定*終取決于民法如何認(rèn)定‘一來(lái)一往’的兩次股權(quán)轉(zhuǎn)讓金額是否構(gòu)成‘所得’，是否是兩個(gè)完整而獨(dú)立的法律行為。事實(shí)上，由于對(duì)賭失敗，當(dāng)事人雖然一無(wú)所獲，但是，在民法上，兩次股權(quán)轉(zhuǎn)讓都是生效的并且履行完畢的法律行為，不同于因合同無(wú)效或被撤銷導(dǎo)致的兩次轉(zhuǎn)讓，所以，構(gòu)成兩次‘所得’，應(yīng)當(dāng)征兩次所得稅�！�
今年11月，在吉林大學(xué)主辦的中國(guó)商業(yè)法年會(huì)的分組研討中，我和劉燕教授、彭冰教授、傅穹教授等同仁繼續(xù)深入探討此問(wèn)題，獲益良多。會(huì)上，有從事對(duì)賭實(shí)務(wù)的律師介紹，引入“可轉(zhuǎn)換債”可消弭對(duì)賭失敗后出資返還的合同權(quán)利和“禁止抽逃出資”的法定義務(wù)的矛盾，但是，律師主張：“出資返還的合同權(quán)利應(yīng)優(yōu)先于‘禁止抽逃出資’的法定義務(wù)”，值得商榷。
邱琳律師和她的團(tuán)隊(duì)編著的《對(duì)賭爭(zhēng)議解決法律實(shí)務(wù)》一書(shū)即將出版了，她囑我寫一篇序言。我是看著她和她的團(tuán)隊(duì)在對(duì)賭實(shí)務(wù)研究的田園中辛勤耕耘并獲得豐收的，作為見(jiàn)證者，欣然為序。

王　涌
中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(huì)仲裁員，中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，洪范法律與經(jīng)濟(jì)研究所所長(zhǎng)2020年12月22日


序　二

記不清這些年來(lái)看過(guò)多少涉及對(duì)賭協(xié)議糾紛的仲裁裁決了。不過(guò),當(dāng)拿到邱琳、劉新波等合著的《對(duì)賭爭(zhēng)議解決法律實(shí)務(wù)》書(shū)稿，可以先睹為快時(shí)，還是有點(diǎn)兒小激動(dòng)。
去年6月，北京仲裁委員會(huì)/北京國(guó)際仲裁中心與中歐國(guó)際工商學(xué)院、中歐國(guó)際工商學(xué)院校友總會(huì)聯(lián)合舉辦了一場(chǎng)對(duì)賭實(shí)務(wù)分享會(huì)，邱琳在發(fā)言時(shí)介紹，他們團(tuán)隊(duì)搜集了過(guò)往十年1000余份可以從公開(kāi)途徑找到的法院裁判文書(shū)，分析了其中*經(jīng)典的150余個(gè)對(duì)賭案例，從糾紛解決的角度去審視對(duì)賭的全過(guò)程，并精煉出針對(duì)投融資雙方的15條對(duì)賭實(shí)操建議。當(dāng)時(shí)印象非常深刻！
與會(huì)議發(fā)言只能點(diǎn)到為止相比，本書(shū)全面展示了作者在對(duì)賭方面的案例研究成果和實(shí)務(wù)操作心得。除了基礎(chǔ)知識(shí)的介紹，所有的分析都是從實(shí)際案例中引申出來(lái)的。帶著清晰的問(wèn)題意識(shí)，實(shí)實(shí)在在地去討論投融資雙方在實(shí)踐中的每個(gè)環(huán)節(jié)需要考慮的問(wèn)題無(wú)疑是本書(shū)的一大特點(diǎn)。作者還盡可能地照顧不同讀者的需求，比如有些內(nèi)容寫得非常平實(shí)易懂，讓剛?cè)腴T的人甚至非法律背景的商務(wù)人士都能參酌；有些內(nèi)容則顯得很高端，讓即便是*資深的同行都能感受到有獨(dú)到之處。
個(gè)人以為，爭(zhēng)議解決的要義并不僅僅是解決個(gè)案爭(zhēng)議，更重要的是在解釋和界定通過(guò)合同所體現(xiàn)出來(lái)的交易及資本的游戲規(guī)則。由于訴訟和仲裁具有不同的特性，在對(duì)規(guī)則尚不明晰的前沿問(wèn)題作出回應(yīng)時(shí)并不必然得出完全一致的答案。比如，在2012年的“海富案”引起業(yè)界巨大反響甚至引起投資者不安時(shí)，北京仲裁委員會(huì)等國(guó)內(nèi)領(lǐng)先的仲裁機(jī)構(gòu)在裁決中旗幟鮮明地堅(jiān)持投資方跟目標(biāo)公司的對(duì)賭并不必然無(wú)效的立場(chǎng)，盡可能尊重交易的內(nèi)在邏輯，滿足投資方對(duì)商業(yè)安排的確定性和可預(yù)期性的合理期待。個(gè)中意義，不言而喻。其實(shí)，仲裁不僅在定性問(wèn)題上更加尊重行業(yè)慣例，在定量方面也一直努力通過(guò)專業(yè)的裁判去直接或間接引導(dǎo)行業(yè)實(shí)踐。仲裁員大多是業(yè)內(nèi)專家，他們面對(duì)一些對(duì)賭協(xié)議中沒(méi)有充分考慮極限狀態(tài)的現(xiàn)金補(bǔ)償公式時(shí)，往往能一眼看清本質(zhì)，盡可能公平合理地平衡雙方的利益，而不是機(jī)械地簡(jiǎn)單化處理。
當(dāng)然，法院的立場(chǎng)也在變化。2019年11月*高人民法院頒布的《全國(guó)法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》，即《九民紀(jì)要》就“對(duì)賭協(xié)議”的效力及履行作出了新的回應(yīng)，跟原來(lái)的立場(chǎng)相比，應(yīng)該說(shuō)有了相當(dāng)?shù)倪M(jìn)步。但仲裁在處理涉及對(duì)賭協(xié)議糾紛方面的優(yōu)勢(shì)并沒(méi)有受到實(shí)質(zhì)的影響。懂行的人都知道，仲裁仍然是大多數(shù)投資者重要的、甚至是首要的選擇。
如今，對(duì)專業(yè)有自我期許的實(shí)務(wù)界朋友出書(shū)并不罕見(jiàn)。這類實(shí)務(wù)作品往往從實(shí)務(wù)需求出發(fā)，系統(tǒng)地對(duì)相關(guān)領(lǐng)域進(jìn)行總結(jié)與梳理，在展示作者專業(yè)度的同時(shí)，把作者在一線廝殺的經(jīng)驗(yàn)和心得都貢獻(xiàn)出來(lái)，無(wú)形中提升了大家對(duì)整個(gè)領(lǐng)域的認(rèn)知水平，加速了一個(gè)群體在該領(lǐng)域的專業(yè)積累。衷心希望，在本書(shū)作者及其他同行的共同努力下，目前在一些人看來(lái)仍然比較前沿的關(guān)于對(duì)賭的know-how盡快成為投融資領(lǐng)域所有人都熟悉的常識(shí)。
以上，權(quán)以為序！

陳福勇
北京仲裁委員會(huì)/北京國(guó)際仲裁中心副秘書(shū)長(zhǎng)2020年9月14日

自　序

自黨的十四大報(bào)告把建立社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體制作為我國(guó)經(jīng)濟(jì)體制改革的目標(biāo)以來(lái)，市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)改革不斷深入。作為資源配置的要素，資本在市場(chǎng)中發(fā)揮著越來(lái)越重要的作用，投資基金數(shù)量大幅增長(zhǎng)，國(guó)內(nèi)外專業(yè)的投資機(jī)構(gòu)及投資基金幾乎涉足全部行業(yè)，投融資也逐漸成為一個(gè)專業(yè)領(lǐng)域。與其他經(jīng)濟(jì)活動(dòng)一樣，投資同樣要面對(duì)風(fēng)險(xiǎn)，而且往往是更大的風(fēng)險(xiǎn)，為了更好地管理和安排風(fēng)險(xiǎn)，人們不斷摸索，在股權(quán)投融資交易中創(chuàng)造性的構(gòu)建了“對(duì)賭”交易模式，用以應(yīng)對(duì)在投資或收購(gòu)公司時(shí)，因存在信息不對(duì)稱、代理成本及標(biāo)的公司未來(lái)發(fā)展不確定性所造成的估值難以確定的難題，“對(duì)賭”在越來(lái)越多的股權(quán)交易中扮演著重要的角色。一時(shí)間出現(xiàn)了“無(wú)對(duì)賭不交易”的局面。
《對(duì)賭爭(zhēng)議解決法律實(shí)務(wù)》旨在成為“對(duì)賭”的工具書(shū)，對(duì)投資并購(gòu)中的“對(duì)賭”交易及相關(guān)爭(zhēng)議解決問(wèn)題進(jìn)行全面梳理和介紹，全書(shū)共分為五章，從對(duì)賭交易的數(shù)據(jù)和具有社會(huì)影響力的案例入手，引入“對(duì)賭”概念，進(jìn)而系統(tǒng)梳理對(duì)賭的基礎(chǔ)知識(shí)，隨后從實(shí)體及程序兩個(gè)角度，對(duì)與對(duì)賭有關(guān)的法律糾紛中的主要法律實(shí)務(wù)問(wèn)題，結(jié)合理論進(jìn)行了分析和探討，形成了較為系統(tǒng)的研究成果。
本書(shū)的主要內(nèi)容如下：
第*章為“中國(guó)對(duì)賭交易數(shù)據(jù)——潮起潮落”，以引發(fā)廣泛關(guān)注且產(chǎn)生強(qiáng)烈共鳴的“新冠疫情”對(duì)募投市場(chǎng)的影響引出話題，并用商業(yè)和法律兩個(gè)維度的大數(shù)據(jù)對(duì)“對(duì)賭”交易的發(fā)展?fàn)顩r進(jìn)行介紹，研究的數(shù)據(jù)主要包括：2015年至2020年第*季度我國(guó)GDP的增速、2010年至2020年第*季度我國(guó)股權(quán)投資市場(chǎng)基金的募資情況（基金數(shù)量及募集金額）、2010年至2020年第二季度我國(guó)股權(quán)投資市場(chǎng)的投資情況（案例數(shù)量及投資金額）、2012年至2020年第二季度我國(guó)股權(quán)投資市場(chǎng)退出情況（案例數(shù)量）、2020年我國(guó)第*、二季度股權(quán)投資市場(chǎng)退出情況（案例數(shù)量及退出方式占比）、2010年至2020年第二季度我國(guó)并購(gòu)市場(chǎng)案例數(shù)量及總規(guī)模以及2009年至2020年第二季度我國(guó)企業(yè)境內(nèi)外上市數(shù)量及融資總金額、統(tǒng)計(jì)并研究的數(shù)據(jù)包括2009年至2018年上市公司重大資產(chǎn)重組中的對(duì)賭數(shù)量及占比、上市公司并購(gòu)重組中的對(duì)賭數(shù)量、2012年至2017年我國(guó)上市公司并購(gòu)重組中對(duì)賭失敗率、2013年至2019年我國(guó)對(duì)賭涉訴案件數(shù)量及年份分布、案涉融資企業(yè)地域及行業(yè)分布、案涉交易總額及爭(zhēng)議總額、前五位高頻爭(zhēng)議焦點(diǎn)、PE/VC對(duì)賭中投融資雙方的勝訴率、上市公司對(duì)賭中投融資雙方勝訴率、對(duì)賭涉訴案件數(shù)量及年份分布以及上市公司因?qū)�賭引發(fā)的刑事案件罪名占比及受罰主體情況（范圍及占比）。
我們?cè)凇秾?duì)賭實(shí)務(wù)》公眾號(hào)上持續(xù)更新研究成果，與讀者開(kāi)展廣泛交流；同時(shí)，將研究成果帶到包括但不限于中歐國(guó)際工商學(xué)院EMBA兼并收購(gòu)課堂、北京仲裁委員會(huì)、中歐國(guó)際工商學(xué)院創(chuàng)業(yè)營(yíng)、清華五道口金融學(xué)院、和君商學(xué)院、中國(guó)民主建國(guó)會(huì)、混沌大學(xué)、中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)院、全國(guó)各地律師協(xié)會(huì)等機(jī)構(gòu)進(jìn)行了多次專題分享，與企業(yè)家、投資者、創(chuàng)業(yè)者、法律行業(yè)從業(yè)人員、金融行業(yè)從業(yè)人員以及法律及金融行業(yè)研究人員等進(jìn)行了充分的交流與討論，形成了從理論到實(shí)踐，從實(shí)踐回歸理論的良性循環(huán)，為整個(gè)研究打下了堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)。
第二章為“2010年—2020年，中國(guó)十大典型對(duì)賭交易”，我們將過(guò)去10年間國(guó)內(nèi)十大典型“對(duì)賭”交易的情況進(jìn)行了比較詳盡的介紹，使讀者得以全面了解交易的主要內(nèi)容，這些案例中包括了蒙牛、俏江南、永樂(lè)電器、華誼兄弟等國(guó)人耳熟能詳?shù)闹�名企業(yè)。在全面介紹交易背景、拆解交易結(jié)構(gòu)、分析“對(duì)賭”條款內(nèi)容及結(jié)果的基礎(chǔ)上，從“對(duì)賭”交易的行業(yè)、交易、法律特性角度出發(fā)，針對(duì)每個(gè)典型案例均提煉出的關(guān)鍵詞，成為幫助讀者加深理解“對(duì)賭”交易的鑰匙。

邱　琳
邱琳律師，中國(guó)政法大學(xué)法律碩士，是法律界頂*媒體湯森路透《亞洲法律雜志 ALB China》評(píng)選的2019年度十五佳訴訟律師之一，現(xiàn)任隆安律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、爭(zhēng)議解決委員會(huì)主任。邱琳律師于2018年取得中歐國(guó)際工商學(xué)院高級(jí)工商管理碩士（EMBA）學(xué)位，2020年考取清華大學(xué)五道口金融學(xué)院碩士。邱琳律師曾任北京某法院民事審判庭副庭長(zhǎng)，八年的法院工作累計(jì)審結(jié)與公司有關(guān)的糾紛、股權(quán)證券信托類糾紛、房地產(chǎn)建工及其他合同類糾紛、勞動(dòng)爭(zhēng)議、婚姻家庭等各類民商事案件2200余件。邱琳律師多年專注于資本市場(chǎng)爭(zhēng)議解決，尤其擅長(zhǎng)投資并購(gòu)、對(duì)賭及股權(quán)交易糾紛的訴訟與仲裁。邱琳律師現(xiàn)擔(dān)任中歐國(guó)際工商學(xué)院MBA外聘導(dǎo)師、中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)CCPIT-CEDR調(diào)解員、新加坡國(guó)際調(diào)解中心（SIMC）調(diào)解員、*高人民法院“互聯(lián)網(wǎng)法院系統(tǒng)理論”課題組專家、中國(guó)共產(chǎn)黨中央網(wǎng)絡(luò)安全和信息化委員會(huì)區(qū)塊鏈專家?guī)斐蓡T、中國(guó)仲裁法學(xué)研究會(huì)會(huì)員、寧波仲裁委員會(huì)仲裁員、沈陽(yáng)仲裁委員會(huì)仲裁員、成都仲裁委員會(huì)仲裁員、北京多元調(diào)解發(fā)展促進(jìn)會(huì)離任法官調(diào)解服務(wù)團(tuán)調(diào)解員、北京市朝陽(yáng)區(qū)律師協(xié)會(huì)爭(zhēng)議解決業(yè)務(wù)研究會(huì)副主任等職務(wù)。
劉新波
劉新波律師，中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)碩士，曾任職于北京仲裁委員會(huì)，累計(jì)承辦股權(quán)轉(zhuǎn)讓、借貸與擔(dān)保、建設(shè)工程等各類民商事案件550余件；劉新波律師曾先后擔(dān)任北汽集團(tuán)及下屬公司法務(wù)負(fù)責(zé)人，主管訴訟/仲裁、重大項(xiàng)目收購(gòu)、法人治理、合同審核等工作。劉新波律師法學(xué)功底深厚，實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)豐富，溝通和邏輯分析能力較強(qiáng)，尤其擅長(zhǎng)公司法、合同法爭(zhēng)議解決及非訴法律服務(wù)，熟悉訴訟及仲裁程序，了解裁判者思維方式。劉新波律師擔(dān)任中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)/中國(guó)國(guó)際商會(huì)調(diào)解員、中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)CCPIT-CEDR調(diào)解員、新加坡國(guó)際調(diào)解中心（SIMC）調(diào)解員、寧波仲裁委員會(huì)仲裁員、北海仲裁委員會(huì)/北海國(guó)際仲裁院仲裁員。
田　古
田古律師，中國(guó)政法大學(xué)法學(xué)碩士，曾在北京某法院從事各類民商事案件審判工作，后進(jìn)入律師行業(yè)執(zhí)業(yè)至今。從事法律行業(yè)十余年間，始終處于辦理疑難、復(fù)雜商事?tīng)?zhēng)議案件第*線。田古律師尤其擅長(zhǎng)處理涉公司、股權(quán)爭(zhēng)議案件，曾審理、辦理與公司股權(quán)、投融資、合同交易相關(guān)的爭(zhēng)議案件累計(jì)達(dá)2000余件。從事審判工作期間，田古律師曾榮獲北京市法院系統(tǒng)年度辦案數(shù)量第*名，具有豐富的審判實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)及案件辦理培訓(xùn)經(jīng)驗(yàn)。田古律師為現(xiàn)任中國(guó)法學(xué)會(huì)會(huì)員，曾參與撰寫并出版法學(xué)專著《國(guó)家征收法律制度研究》，全書(shū)逾40萬(wàn)字。田古律師擔(dān)任中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)/中國(guó)國(guó)際商會(huì)調(diào)解員、北海仲裁委員會(huì)/北海國(guó)際仲裁院仲裁員。
李曉丹
李曉丹律師，首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)碩士，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于隆安律師事務(wù)所。李曉丹律師主要負(fù)責(zé)重大疑難案件的輔庭、出庭應(yīng)訴工作，以及重點(diǎn)非訴項(xiàng)目承辦工作。李曉丹律師深度參與“對(duì)賭”課題研究，輸出專業(yè)性文章10余篇，累計(jì)5萬(wàn)余字，閱讀量超過(guò)6萬(wàn)次，其主講的《資本市場(chǎng)3種交易結(jié)構(gòu)：對(duì)賭、Earn-out、鎖箱計(jì)價(jià)》課程，廣受好評(píng)。
扆　超
扆超律師，中國(guó)政法大學(xué)法律碩士，現(xiàn)執(zhí)業(yè)于隆安律師事務(wù)所。扆超律師主要負(fù)責(zé)重大疑難案件的輔庭、出庭應(yīng)訴工作，以及重點(diǎn)非訴項(xiàng)目承辦工作。扆超律師深度參與“對(duì)賭”課題研究，發(fā)表多篇理論與實(shí)務(wù)類文章，累計(jì)約7萬(wàn)字，閱讀量超過(guò)2萬(wàn)次。

目　錄

第一章　中國(guó)對(duì)賭交易數(shù)據(jù)
——潮起潮落

　　一、新冠疫情下的募投市場(chǎng)
　　二、回看過(guò)往近十年的對(duì)賭數(shù)據(jù)
　　三、對(duì)于十年數(shù)據(jù)的實(shí)戰(zhàn)驗(yàn)證
　　四、基于實(shí)戰(zhàn)驗(yàn)證后的理論回歸及實(shí)戰(zhàn)應(yīng)用路徑
　　五、小結(jié)

第二章　2010—2020年中國(guó)十大典型對(duì)賭交易

　第一節(jié)　引　言
　第二節(jié)　對(duì)賭起源：蒙牛對(duì)陣摩根士丹利
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭結(jié)果：雙贏
　　四、關(guān)鍵詞
　第三節(jié)　一次對(duì)賭，如何讓張?zhí)m出局俏江南？
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　第四節(jié)　上市、退市到被收購(gòu)，永樂(lè)電器在對(duì)賭中完敗
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　第五節(jié)　雙倍業(yè)績(jī)差額補(bǔ)償，新華醫(yī)療與成都英德鬧上法庭
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭結(jié)果
　　四、后續(xù)發(fā)展
　　五、關(guān)鍵詞
　第六節(jié)　華夏幸福“賣股圖存”？與平安資管簽訂三年對(duì)賭
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭進(jìn)程
　　四、關(guān)鍵詞
　第七節(jié)　對(duì)賭完成就變臉，愷英網(wǎng)絡(luò)多名高管被調(diào)查
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭內(nèi)容
　　四、對(duì)賭結(jié)果
　　五、后續(xù)發(fā)展
　　六、關(guān)鍵詞
　第八節(jié)　馮小剛與華誼兄弟的對(duì)賭：又愛(ài)又恨
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　第九節(jié)　對(duì)賭僅一年，龍發(fā)制藥恐遭控制權(quán)易主
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞
　　�。ㄒ唬┕蓹�(quán)質(zhì)押的相關(guān)規(guī)定
　　　（二）限售股質(zhì)押的實(shí)踐
　第十節(jié)　19億對(duì)賭式賣殼交易，中超集團(tuán)強(qiáng)勢(shì)扭轉(zhuǎn)結(jié)局
　　一、交易主體
　　二、交易內(nèi)容
　　三、交易進(jìn)程
　　四、關(guān)鍵詞
　　　（一）《民事訴訟法》第100條
　　�。ǘ�）《民事訴訟法》第101條
　　　（三）《民訴法解釋》第152條
　第十一節(jié)　A股對(duì)賭涉刑第一案：多名高管累計(jì)判刑超60年
　　一、交易主體
　　二、交易結(jié)構(gòu)
　　三、對(duì)賭結(jié)果
　　四、關(guān)鍵詞

第三章　對(duì)賭交易的基礎(chǔ)知識(shí)介紹

　導(dǎo)　讀
　第一節(jié)　對(duì)賭的起源與定義
　　一、對(duì)賭是什么
　　二、對(duì)賭的起源
　　三、對(duì)賭的定義
　　　（一）回贖條款與對(duì)賭的區(qū)別
　　�。ǘ�）Earn-out與對(duì)賭的區(qū)別
　　四、對(duì)賭交易結(jié)構(gòu)的梳理
　　�。ㄒ唬┥鲜泄�司投資中的對(duì)賭
　　　（二）VCPE投資中的對(duì)賭
　第二節(jié)　與誰(shuí)賭？賭什么？
　　一、與誰(shuí)賭？
　　�。ㄒ唬┩顿Y方與目標(biāo)公司股東實(shí)際控制人管理層對(duì)賭
　　　（二）投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭
　　二、賭什么？
　　�。ㄒ唬┙�(jīng)營(yíng)性業(yè)績(jī)指標(biāo)
　　　（二）非經(jīng)營(yíng)性業(yè)績(jī)指標(biāo)
　　�。ㄈ�）IPO
　　三、怎么賭？
　　　（一）確定目標(biāo)公司估值——磋商及簽約階段
　　�。ǘ�）調(diào)整目標(biāo)公司估值——履行階段
　　　（三）投資方退出
　　四、對(duì)賭的常見(jiàn)模式
　　　（一）一般模式
　　�。ǘ�）特殊模式
　　五、對(duì)賭中投資款的常見(jiàn)支付方式
　　�。ㄒ唬┈F(xiàn)金支付
　　　（二）股票（權(quán)）支付
　　　（三）定向可轉(zhuǎn)債支付
　　六、對(duì)賭協(xié)議的效力及可履行性
　　　（一）對(duì)賭的兩種類型
　　�。ǘ�）對(duì)賭協(xié)議的效力
　　　（三）對(duì)賭協(xié)議的可履行性
　　七、對(duì)賭交易的常見(jiàn)文件
　　　（一）保密協(xié)議
　　�。ǘ�）意向書(shū)
　　　（三）增資協(xié)議
　　�。ㄋ模┕蓹�(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議

第四章　對(duì)賭爭(zhēng)議中最重要的法律問(wèn)題

　導(dǎo)　讀
　第一節(jié)　投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭及相關(guān)擔(dān)保安排的效力之爭(zhēng)——
對(duì)賭爭(zhēng)議解決的歷史沿革
　　一、海富案 vs. 華工案——投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭之效力及
可履行性問(wèn)題
　　�。ㄒ唬┖８话傅幕�本案情及法院裁判觀點(diǎn)
　　　（二）華工案的基本案情及法院裁判觀點(diǎn)
　　�。ㄈ�）法院裁判之底層邏輯并未改變——海富案與華工案的
對(duì)比分析
　　二、久遠(yuǎn)案 vs. 瀚霖案——目標(biāo)公司為股東提供擔(dān)保問(wèn)題之分析
　　�。ㄒ唬┚眠h(yuǎn)案的基本案情及法院裁判觀點(diǎn)
　　　（二）瀚霖案的基本案情及法院裁判觀點(diǎn)
　　�。ㄈ�）擔(dān)保在對(duì)賭中的重要性——久遠(yuǎn)案與瀚霖案的對(duì)比分析
　　三、銀海通案——目標(biāo)公司未減資，投資方請(qǐng)求第三方履行
股權(quán)回購(gòu)的擔(dān)保義務(wù)之分析
　　　（一）銀海通案的案情與裁判釋理
　　�。ǘ�）從銀海通案看第三方擔(dān)保責(zé)任的履行問(wèn)題
　　　（三）投資方風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避的建議
　　四、對(duì)華工案的進(jìn)一步思考
　　�。ㄒ唬┤A工案之審判思路
　　　（二）華工案再審判決三大焦點(diǎn)問(wèn)題之分析
　　　（三）判決結(jié)果的公平問(wèn)題及投資方的退出路徑
　　�。ㄋ模�寫在華工案的最后
　　五、仲裁對(duì)投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭效力的態(tài)度
　第二節(jié)　投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭相關(guān)問(wèn)題研究——兼評(píng)最高人民法院
《九民紀(jì)要》之對(duì)賭裁判規(guī)則
　　一、《九民紀(jì)要》“對(duì)賭協(xié)議”的裁判規(guī)則整體上應(yīng)予肯定
　　　（一）審理“對(duì)賭協(xié)議”，既要適用《合同法》，也要適用
《公司法》
　　�。ǘ�）區(qū)分“對(duì)賭協(xié)議”的效力與可履行性，終結(jié)了投資方與
目標(biāo)公司對(duì)賭的效力之爭(zhēng)
　　�。ㄈ�）目標(biāo)公司現(xiàn)金補(bǔ)償?shù)牟门幸?guī)則，較好地平衡了投資方與
目標(biāo)公司股東及債權(quán)人之間的利益
　　二、《九民紀(jì)要》目標(biāo)公司股權(quán)回購(gòu)裁判規(guī)則存在的問(wèn)題——
實(shí)際適用空間狹小
　　　（一）股權(quán)回購(gòu)以完成減資程序?yàn)榍疤帷�—操作性�?
　　�。ǘ�）是否存在更優(yōu)解決方案？
　　三、投資方與目標(biāo)公司對(duì)賭可能出現(xiàn)的“僵局”能否破解？
　　�。ㄒ唬┩顿Y方主張解除“對(duì)賭協(xié)議”能否收回投資？
　　�。ǘ�）投資方能否請(qǐng)求目標(biāo)公司支付違約金或承擔(dān)損失
賠償責(zé)任？
　　�。ㄈ�）建議

第五章　對(duì)賭爭(zhēng)議解決涉及的其他法律問(wèn)題（上）

　導(dǎo)　讀
　第一節(jié)　對(duì)賭協(xié)議簽訂前的法律問(wèn)題
　　一、股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)
　　�。ㄒ唬┲匾�股權(quán)臨界點(diǎn)及其法律規(guī)定
　　　（二）企業(yè)初創(chuàng)期股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)應(yīng)考慮的因素
　　�。ㄈ�）企業(yè)發(fā)展期股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)應(yīng)考慮的因素
　　�。ㄋ模┢髽I(yè)擬上市階段股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)應(yīng)考慮的因素
　　�。ㄎ澹┢渌�可運(yùn)用于股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)的方法
　　二、對(duì)賭中的股權(quán)代持
　　�。ㄒ唬┩顿Y方與目標(biāo)公司股東實(shí)際控制人進(jìn)行對(duì)賭成為
主要交易模式
　　　（二）目標(biāo)公司可能存在股權(quán)代持現(xiàn)象
　　�。ㄈ�）問(wèn)題的提出
　　　（四）股權(quán)代持
　　�。ㄎ澹�對(duì)賭中的股權(quán)代持
　　三、夫妻財(cái)產(chǎn)及債務(wù)認(rèn)定
　　�。ㄒ唬┓蚱挢�(cái)產(chǎn)及債務(wù)認(rèn)定相關(guān)的法律規(guī)定
　　　（二）投資方的權(quán)益保障
　　�。ㄈ�）創(chuàng)始人的權(quán)益保障
　　　（四）小馬奔騰案——?jiǎng)?chuàng)始人個(gè)人名義所負(fù)股權(quán)回購(gòu)
債務(wù)的認(rèn)定
　第二節(jié)　對(duì)賭協(xié)議的主要條款
　　一、背景性條款
　　二、商務(wù)核心條款
　　�。ㄒ唬�業(yè)績(jī)承諾條款
　　　（二）回購(gòu)條款
　　�。ㄈ�）領(lǐng)售條款
　　　（四）反稀釋條款
　　�。ㄎ澹┳顑�(yōu)惠待遇條款
　　　（六）清算優(yōu)先條款
　　三、程序性條款
　　　（一）通知送達(dá)條款
　　�。ǘ�）爭(zhēng)議解決條款
　　　（三）合同簽署條款
　　四、保障性條款
　　�。ㄒ唬┻`約責(zé)任條款
　　�。ǘ�）擔(dān)保條款
　第三節(jié)　對(duì)賭協(xié)議履行中的法律問(wèn)題
　　一、商業(yè)風(fēng)險(xiǎn) vs. 不可抗力 vs. 情勢(shì)變更
　　　（一）疫情既可能構(gòu)成不可抗力又可能構(gòu)成情勢(shì)變更
　　�。ǘ�）不可抗力與情勢(shì)變更的制度價(jià)值
　　　（三）不可抗力、情勢(shì)變更及商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的共性與區(qū)別
　　　（四）何種情形下，法院將疫情認(rèn)定為不可抗力？
　　�。ㄎ澹┖畏N情形下，法院將疫情認(rèn)定情勢(shì)變更？
　　　（六）疫情構(gòu)成不可抗力后，當(dāng)事人應(yīng)采取何種對(duì)策？
　　�。ㄆ撸┮咔闃�(gòu)成情勢(shì)變更后，當(dāng)事人應(yīng)采取何種對(duì)策？
　　二、對(duì)賭抽屜協(xié)議之效力研究
　　�。ㄒ唬�對(duì)賭抽屜協(xié)議之產(chǎn)生
　　　（二）對(duì)賭抽屜協(xié)議之類型
　　�。ㄈ�）對(duì)賭抽屜協(xié)議之法律效力分析
　　　（四）抽屜協(xié)議、陰陽(yáng)合同與通謀虛偽表示之區(qū)別
　　三、股東知情權(quán)
　　�。ㄒ唬┕蓶|知情權(quán)的背景介紹
　　　（二）股東知情權(quán)的行使及司法保護(hù)
　　�。ㄈ�）公司可主張的股東知情權(quán)抗辯事由
　　　（四）糾紛解決方式仍待規(guī)范化
　　四、回購(gòu)權(quán)的法律性質(zhì)
　　　（一）對(duì)回購(gòu)權(quán)內(nèi)涵的分層解讀
　　�。ǘ�）回購(gòu)權(quán)的特點(diǎn)——與一般合同解除權(quán)之對(duì)比
　　　（三）回購(gòu)權(quán)行使的對(duì)象
　　�。ㄋ模┗刭�(gòu)權(quán)行使的限制

第五章　對(duì)賭爭(zhēng)議解決涉及的其他法律問(wèn)題（下）

　第一節(jié)　爭(zhēng)議解決
　　一、民事訴訟的基礎(chǔ)介紹
　　�。ㄒ唬┟袷略V訟的定義
　　　（二）民事訴訟的受理范圍
　　�。ㄈ�）民事訴訟的基本制度
　　　（四）民事訴訟中的主體
　　�。ㄎ澹┟袷略V訟的主要程序
　　　（六）民事訴訟中的證據(jù)
　　二、仲裁
　　　（一）什么是仲裁？
　　　（二）仲裁解決什么問(wèn)題——受理范圍
　　�。ㄈ�）仲裁程序介紹
　　　（四）仲裁適用的主要依據(jù)
　　�。ㄎ澹┲俨玫奶攸c(diǎn)
　　　（六）參與仲裁的前提——有效的仲裁協(xié)議
　　�。ㄆ撸┲俨玫臋�(quán)利救濟(jì)及司法監(jiān)督
　　三、證據(jù)
　　�。ㄒ唬┳C據(jù)技術(shù)在爭(zhēng)議解決中的重要性
　　　（二）我國(guó)證據(jù)制度規(guī)范性文件
　　�。ㄈ�）《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》的實(shí)踐意義
　　　（四）《民事訴訟證據(jù)規(guī)定》重點(diǎn)內(nèi)容及對(duì)賭爭(zhēng)議解決啟示
　　�。ㄎ澹┳C據(jù)目錄制作
　第二節(jié)　執(zhí)行
　　一、融資方在執(zhí)行程序中應(yīng)當(dāng)關(guān)注的問(wèn)題及享有的權(quán)利
　　　（一）對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行所依據(jù)的生效裁判文書(shū)提出挑戰(zhàn)
　　�。ǘ�）對(duì)執(zhí)行法院采取的強(qiáng)制執(zhí)行行為提出異議
　　二、投資方在強(qiáng)制執(zhí)行程序中享有的權(quán)利以及可能遇到的障礙
　　�。ㄒ唬�對(duì)強(qiáng)制執(zhí)行所依據(jù)的生效裁判文書(shū)提出挑戰(zhàn)
　　　（二）債權(quán)的保全——對(duì)融資方實(shí)施的損害投資方債權(quán)的行為
主張并行使代位權(quán)、撤銷權(quán)
　　　（三）案外人認(rèn)為生效裁判文書(shū)侵犯其合法權(quán)益或?qū)��?zhí)行標(biāo)的
提出權(quán)利主張
　　三、公司人格否認(rèn)制度
　　　（一）公司人格否認(rèn)制度
　　�。ǘ�）公司人格否認(rèn)制度在對(duì)賭中的適用
　第三節(jié)　上市公司對(duì)賭涉刑的風(fēng)險(xiǎn)及建議
　導(dǎo)　語(yǔ)
　　一、上市公司對(duì)賭涉刑大數(shù)據(jù)
　　二、經(jīng)典案例及涉刑情形分析
　　　（一）粵傳媒案——重組標(biāo)的因業(yè)務(wù)造假涉刑，買賣雙方及
中介機(jī)構(gòu)均獲刑
　　　（二）寧波東力案——重組標(biāo)的因財(cái)務(wù)造假涉刑，實(shí)控人被以
合同詐騙罪判處無(wú)期徒刑
　　　（三）長(zhǎng)園集團(tuán)案——重組標(biāo)的實(shí)控人因挪用資金、職務(wù)侵占
被追究刑事責(zé)任
　　�。ㄋ模┥鲜泄�司及其實(shí)控人涉刑
　　三、上市公司涉刑原因及相關(guān)罪名
　　　（一）涉刑原因
　　�。ǘ�）常見(jiàn)的罪名分析
　　四、對(duì)上市公司防范刑事風(fēng)險(xiǎn)的建議
　　�。ㄒ唬┩晟破髽I(yè)刑事合規(guī)，全面構(gòu)建風(fēng)控體系
　　�。ǘ�）及時(shí)處理涉刑事件，主動(dòng)隔離刑事風(fēng)險(xiǎn)