通過(guò)閱讀養(yǎng)成法感（代前言）

據(jù)德國(guó)學(xué)者考證，亞里士多德早論及法感，一是認(rèn)為法官的心靈是使正義榮耀的心靈，二是主張人類(lèi)具有善惡、公義等感覺(jué)。德國(guó)許多學(xué)者均對(duì)其有所論述，例如，政治學(xué)家、哲學(xué)家古斯塔夫·魯梅林在1871年就任圖賓根大學(xué)校長(zhǎng)作演講時(shí)強(qiáng)調(diào)，法感作為內(nèi)在驅(qū)動(dòng)力，是道德秩序的第二種形式，與良知（Gewissen）并駕齊驅(qū)，代表著善是社會(huì)生活主導(dǎo)力量的理念；法學(xué)家耶林曾以權(quán)利被侵害的一剎那為例說(shuō)明法感，認(rèn)為在此時(shí)法律的真義、真正的不知便由直接的感覺(jué)、感情的形式而現(xiàn)形；正義感是一切法律之心理淵源，法律的力量完全和愛(ài)情的力量一樣，都基于感覺(jué)，理解與見(jiàn)識(shí)不能夠補(bǔ)足感覺(jué)的殘缺。國(guó)內(nèi)學(xué)者尚未對(duì)法感形成共識(shí)性的界定，例如，吳從周教授認(rèn)為，法感是一種無(wú)可比擬的情緒，是針對(duì)某一案件事實(shí)而接觸到法律構(gòu)成要件時(shí)，被激發(fā)的一種感覺(jué)；徐雨衡博士認(rèn)為，法感是個(gè)體基于其社會(huì)化歷程與個(gè)人經(jīng)歷所形成的、在面臨特定的情景或特定的案例時(shí)所產(chǎn)生的關(guān)于是非曲直的樸素正義感。此處沒(méi)有對(duì)法感的界定及其相關(guān)問(wèn)題作深入研究的意圖，而只是借此引出與該書(shū)相關(guān)的話題。

一是關(guān)于書(shū)名的確定。2020年5月12日22時(shí)30分睡覺(jué)之際，法感一詞出現(xiàn)在腦海之中，這直接地與前幾日我品讀陳璇教授《刑法歸責(zé)原理的規(guī)范化展開(kāi)》（法感覺(jué)一詞多處出現(xiàn)）和微信中見(jiàn)到徐雨衡博士的論文《法感在法律推理中的價(jià)值及其適用》有關(guān)。第二日早晨坐地鐵7時(shí)5分左右想到法感通幽這個(gè)題目。

二是關(guān)于書(shū)的誕生。這本書(shū)的形成過(guò)程有些特殊。按照魏敦友教授的觀點(diǎn)，關(guān)于讀書(shū)寫(xiě)不寫(xiě)（體會(huì)或感想）各不盡然，朱熹為寫(xiě)一路，王陽(yáng)明大略為不寫(xiě)一路。朱熹一路或?yàn)椴潘贾腥苏咚�持，然有大才者不必操此一路，�?yáng)明子講心外無(wú)物者是也。我輩才或中者，采朱熹一路為好，如硬循陽(yáng)明一路，則或會(huì)流于狂禪。就我而言，先前讀完書(shū)后主動(dòng)地去寫(xiě)讀后感的，只是偶爾為之；不過(guò)，應(yīng)好友之邀，讀完其所贈(zèng)大作之后寫(xiě)點(diǎn)讀書(shū)心得之類(lèi)的，則是經(jīng)常樂(lè)意為之，亦算是禮尚往來(lái)吧。未曾想到，積之既久，自成規(guī)模，2019年國(guó)慶假期，我打開(kāi)電腦檢索文件包，發(fā)現(xiàn)讀后感已經(jīng)有了些庫(kù)存。于是決定從當(dāng)時(shí)開(kāi)始，有意識(shí)地、主動(dòng)地讀書(shū)并將讀書(shū)心得草就成文。此次裒輯成書(shū)時(shí)，除擬稿辦文之要部分外，我從裁判說(shuō)理之道法治踐行之思刑法學(xué)問(wèn)之術(shù)中加以挑選與整理。

三是關(guān)于書(shū)的效用。美國(guó)學(xué)者將閱讀分為兩種：一是為獲得資訊而閱讀；二是為增進(jìn)理解而閱讀，同時(shí)認(rèn)為只有后一種才是真正的閱讀，理由是，沒(méi)有任何外力的幫助，你就是要讀這本書(shū)。你什么都沒(méi)有，只憑著內(nèi)心的力量，玩味著眼前的句子，慢慢地提升自己，從只有模糊的概念到更清楚地理解為止。這樣的一種提升，是在閱讀時(shí)的一種腦力活動(dòng)，也是更高的閱讀技巧。這種閱讀就是讓一本書(shū)向你既有的理解力作挑戰(zhàn)。按照陳金釗、呂玉贊教授的觀點(diǎn)，閱讀無(wú)疑有助于型塑前理解（Vorverstaendnis）、法感（Rechtsgefhl）、判決感（Entscheidungsgefhl）,從而在思維上引導(dǎo)法官等作出正確的判斷，并提供相應(yīng)的批判性工具和理性重構(gòu)程序。美國(guó)聯(lián)邦法院大法官布雷耶認(rèn)為，一個(gè)好的法官與其說(shuō)是一個(gè)斬釘截鐵的英雄或義正詞嚴(yán)的斗士，不如說(shuō)是一個(gè)啰啰唆唆、猶猶豫豫、不斷掂量一方面，另一方面的學(xué)究正是這種啰唆和猶豫顯示出一個(gè)法官的審慎和平衡感。聯(lián)合國(guó)前南國(guó)際刑事法庭劉大群法官認(rèn)為，法律思維的形成起碼需要三個(gè)五，即通過(guò)五種思維方式（邏輯思維、辯證思維、批判思維、換位思維和逆向思維）、五種能力（語(yǔ)言能力、認(rèn)知能力、研究能力、表達(dá)能力和社會(huì)實(shí)踐能力）以及五個(gè)事件（精讀一本書(shū)、研究一個(gè)案例、鉆研一個(gè)法律原則、寫(xiě)一篇文章和參加一次社會(huì)實(shí)踐）來(lái)提升思維與技能。劉哲檢察官認(rèn)為，讀書(shū)是一個(gè)自我擴(kuò)展的過(guò)程一個(gè)再次認(rèn)識(shí)自我的過(guò)程一個(gè)自我進(jìn)化的過(guò)程。顯然，前述學(xué)者、法官和檢察官均直接或者間接地強(qiáng)調(diào)了閱讀的重要性。就法官法感及其司法經(jīng)驗(yàn)而言，具體養(yǎng)成路徑無(wú)非是兩條：一是在親自實(shí)踐中直接領(lǐng)悟與總結(jié)提升；二是在跟他人學(xué)習(xí)中間接地汲取與消化吸收。其中，通過(guò)閱讀他人的著作無(wú)疑又是向他人學(xué)習(xí)的一種重要方式。據(jù)張騏教授分析，曾經(jīng)擔(dān)任美國(guó)聯(lián)邦法院大法官一職長(zhǎng)達(dá)30年且著述頗豐、影響巨大的美國(guó)著名法學(xué)家霍姆斯在其名著《普通法》中的經(jīng)典論斷法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗(yàn)中的經(jīng)驗(yàn)就是習(xí)慣、信仰、意見(jiàn)、直覺(jué)、一個(gè)民族的歷史、社會(huì)利益、法律目的，這些是決定法律生命的重要因素。既然法律生命決定于此種廣泛意義上的經(jīng)驗(yàn)，那么，法官的閱讀范圍越廣越好，既要讀有形之書(shū)，也要讀無(wú)形之書(shū)（三人行，必有我?guī)熝�，亦即向身邊人學(xué)習(xí)）。當(dāng)然，面對(duì)信息爆炸和精力有限等方面的主客觀因素，每個(gè)人必須解決好在有限時(shí)間內(nèi)閱讀什么、如何閱讀等問(wèn)題進(jìn)而達(dá)至帕累托狀態(tài)。此時(shí)，按照鄧正來(lái)先生知識(shí)的兩大鐵律之一知識(shí)增量只能在一定的知識(shí)脈絡(luò)里才有意義的觀點(diǎn)，每個(gè)人自然應(yīng)結(jié)合自己的專(zhuān)業(yè)背景及其所從事的具體職業(yè)或者工作而有目的地選擇書(shū)目來(lái)加以閱讀。就我而言，基于先前所學(xué)的國(guó)際政治、刑法學(xué)專(zhuān)業(yè)和主要從事的司法改革、審判調(diào)研工作，近些日子閱讀的大多是關(guān)于司法改革、刑法學(xué)、法理學(xué)、政治學(xué)等方面的著作。就個(gè)人的工作與學(xué)術(shù)經(jīng)歷而言，此種廣泛性的閱讀確實(shí)是有益的，無(wú)論是參與司法改革、刑事審判，還是從事綜合調(diào)研、擬稿辦文，均直接或者間接地受到這些閱讀作品的影響。

四是關(guān)于書(shū)里的故事。因工作所需，特別是在司法改革過(guò)程中往往會(huì)對(duì)有關(guān)制度的生成史進(jìn)行整理，例如為何裁判文書(shū)樣式從先前的主文在調(diào)整為主文在尾部，為何人民法院制定的司法解釋及非司法解釋類(lèi)規(guī)范性文件只有一個(gè)（即《中華人民共和國(guó)人民法院法庭規(guī)則》）冠中華人民共和國(guó)名號(hào)，人民法院與人民檢察院的司法解釋制度又是如何嬗變成現(xiàn)今模樣的，二審終審制度終確立的依據(jù)又是什么，等等。我慢慢地養(yǎng)成了收集整理法治進(jìn)程中發(fā)生的有趣故事的習(xí)慣。另外，我還經(jīng)常說(shuō)服周?chē)�的法官或者同事整理記錄有關(guān)審判、人民法院發(fā)展歷程的故事，以為后來(lái)人留下些東西。為此，我在有關(guān)讀后感中如實(shí)記錄了我所聞所見(jiàn)所經(jīng)歷的一些故事，當(dāng)然不會(huì)涉及那些僅適宜私聊的情形與細(xì)故。