第二章 民法與私法
    例題2：甲大學(xué)畢業(yè)后，受雇于乙，傾其積蓄向丙建筑公司購(gòu)買(mǎi)A屋，并向丁銀行貸款，并以其自丙受讓其所有權(quán)的房屋設(shè)定抵押權(quán)。甲與戊結(jié)婚，半年后，甲遭遇車(chē)禍死亡，由戊及寡母庚繼承其遺產(chǎn)。試問(wèn)現(xiàn)行法如何規(guī)定此所涉及的各種私法上之法律關(guān)系。請(qǐng)查閱六法全書(shū)，找出相關(guān)條文，并思考現(xiàn)行民法所采的立法技術(shù)。
    第一節(jié)民法制定、民商合一與特別民法
    一、民法的制定
    為規(guī)范私法上的法律關(guān)系，近代各國(guó)多制定有民法典，此乃基于羅馬法兩千余年法學(xué)的發(fā)展，并有其特殊的政治社會(huì)背景。1804年的《法國(guó)民法》（通稱(chēng)《拿破侖法典》），旨在建構(gòu)法國(guó)大革命推翻舊政權(quán)后的法律秩序，以貫徹自由、平等、博愛(ài)的理想。1900年的《德國(guó)民法》乃在實(shí)踐一個(gè)民族、一個(gè)國(guó)家、一個(gè)法律的目標(biāo)。1898年公布施行的《日本民法》，則是明治維新的產(chǎn)物。民律草案制定的背景，與《日本民法》相似，亦在變法圖強(qiáng)。歷經(jīng)數(shù)次草案，才公布民法總則。其后陸續(xù)制定債編、物權(quán)編、親屬編及繼承編，而于1929年完成民法的制定。
    二、民商合一與民商分立
    關(guān)于如何規(guī)范私法上法律關(guān)系（尤其是財(cái)產(chǎn)上關(guān)系），立法例上有采“民商分立”制度，即除規(guī)范個(gè)人間法律關(guān)系的“民法法典”外，尚制定有規(guī)范商事交易關(guān)系的“商法法典”，法國(guó)、德國(guó)、日本多采此制度。臺(tái)灣地區(qū)民法立法之際，決定仿照瑞士立法例，采取“民商合一”制度，即于“民法法典”外，不另立“商法法典”。因此，一方面將以前商人通例中的經(jīng)理人與代辦商，及商行為中的交互計(jì)算、行紀(jì)、倉(cāng)庫(kù)、運(yùn)送、承攬運(yùn)送等編人民法債編之中；一方面關(guān)于公司、票據(jù)、海商、保險(xiǎn)，各訂為單行法規(guī)，以適應(yīng)實(shí)際需要�；�于傳統(tǒng)沿革的理由，通常仍將公司、票據(jù)、海商、保險(xiǎn)合稱(chēng)為商事法。
    三、民法與特別民法
    民法以外關(guān)于私法事項(xiàng)的法律，稱(chēng)為特別民法，除前揭商事法外，尚有“土地法”及“土地登記規(guī)則”、“耕地三七五減租條例”，“著作權(quán)法”、“商標(biāo)法”、“專(zhuān)利法”等。值得注意的是，20世紀(jì)60年代后，為應(yīng)對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展，制定了很多重要的民事法律，俟于相關(guān)部分，再行說(shuō)明。
    第二節(jié)民法的編制體例
    現(xiàn)行民法制定時(shí)共有1225個(gè)條文，如何能以少量的條文規(guī)范錯(cuò)綜復(fù)雜，變化萬(wàn)端的私法關(guān)系？此涉及民法編制體例及其立法技術(shù)：①五編制的體例。②通則化的規(guī)范模式。③抽象概括規(guī)定。④準(zhǔn)用。
    此四者對(duì)了解民法的構(gòu)造及其解釋?zhuān)�至為重要，分述如下�?br>    一、五編制的體例
    民法共五編，即總則、債、物權(quán)、親屬及繼承。此種編制體例系建立在“由抽象到具體”，“由一般到特殊”的立法技術(shù)之上。易言之，即盡量將共同事項(xiàng)歸納在一起。債編規(guī)定契約、無(wú)因管理、不當(dāng)?shù)美�及侵�?quán)行為四種債之發(fā)生原因；其構(gòu)成“債之關(guān)系”的共同因素，非其社會(huì)功能，而是其法律效果，即當(dāng)事人的一方得向他方當(dāng)事人請(qǐng)求給付，自得請(qǐng)求的一方言，是為債權(quán)，自應(yīng)為給付的一方言，則為債務(wù)。債權(quán)系相對(duì)性的權(quán)利，所有權(quán)及其他物權(quán)則為絕對(duì)權(quán)，此乃民法于債編之外，另設(shè)物權(quán)編的主要理由。親屬編及繼承編的體系結(jié)構(gòu)基礎(chǔ)在于相類(lèi)似的社會(huì)生活事實(shí)，即親屬編系規(guī)定因婚姻而生的配偶、親子、扶養(yǎng)及家的關(guān)系。繼承編系規(guī)定因人的死亡而發(fā)生的財(cái)產(chǎn)法上效果。總則編所規(guī)定的，乃民法其他各編的共同原則。
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