本書圍繞刑民交叉案件中被害人權(quán)利救濟的現(xiàn)狀分析、救濟策略、方法、證據(jù)認(rèn)定等方面進行闡釋,具有一定的實務(wù)指導(dǎo)意義。刑事辯護和被害人控告維權(quán)是兩種不同的工作,但都是因為犯罪行為所引發(fā)的。有經(jīng)驗的刑事律師,不僅需要熟悉刑事控告和刑事辯護,還需要熟悉被害人的控告維權(quán)方式方法。司法實踐中,有關(guān)被害人控告維權(quán)方面的法律法規(guī)還不夠完善,裁判觀點不統(tǒng)一的現(xiàn)象常有發(fā)生,作者根據(jù)自己辦案經(jīng)驗及研究總結(jié),試圖以被害人的視角來闡釋被害人控告維權(quán)的方式、方法、步驟、策略,希望對被害人維權(quán)時有所啟發(fā)。
賴建東,華南師范大學(xué)法學(xué)學(xué)士,吉林大學(xué)法學(xué)碩士。廣東宋氏律師事務(wù)所合伙人,重大刑事部部長。
賴建東律師法學(xué)理論功底扎實、邏輯思維縝密,一直專注于刑事案件的辯護與研究,出版《全流程辯護:思路指引與辦案技巧》、《全方位質(zhì)證:思路指引與辦案技巧》、《我是一名辯護律師》(合著),曾在《法治論壇》《廣東律師》《廣州律師》《深圳律師》等雜志發(fā)表論文二十余篇。
賴建東律師在經(jīng)濟犯罪、金融犯罪、詐騙犯罪、刑事危機處理、刑民交叉案件辦理方面有豐富經(jīng)驗。賴建東律師經(jīng)辦的部分案件在國內(nèi)有著較大的影響力。
目 錄
前言:認(rèn)真對待被害人維權(quán)
第一章被害人維權(quán)概述
第一節(jié) 被害人的身份界定
一、合法利益遭受侵害
二、犯罪行為直接侵害
三、包括自然人和單位
四、被害人的身份審查
第二節(jié) 身份界定對維權(quán)的影響
一、決定能否控告
二、決定控告策略
第三節(jié) 被害人維權(quán)是刑民交叉案件
一、涉及刑事控告與民事訴訟
二、刑事控告影響民事訴訟
三、民事訴訟影響刑事控告
第四節(jié) 刑民交叉案件需要統(tǒng)籌應(yīng)對
一、案件影響的統(tǒng)籌
二、維權(quán)方式的統(tǒng)籌
三、證據(jù)材料的統(tǒng)籌
第五節(jié) 刑事控告維權(quán)的優(yōu)勢
一、更可能還原真相
二、具有更大震懾力
第二章被害人維權(quán)的案件洽談
第一節(jié) 與被害人洽談的方法
一、為客戶著想
二、控洽談節(jié)奏
三、持審查態(tài)度
第二節(jié) 與被害人洽談的內(nèi)容
一、審查有沒有犯罪事實
二、提供可行的維權(quán)方案
三、梳理需要的證據(jù)材料
四、釋明律師的工作內(nèi)容
。ㄒ唬┨峁┓煞治
。ǘ﹨f(xié)助收集證據(jù)
(三)準(zhǔn)備控告材料
。ㄋ模┈F(xiàn)場刑事控告
。ㄎ澹└M初查程序
。└M訴訟程序
(七)協(xié)助刑事追贓
。ò耍﹨f(xié)助民事追償
第三章刑事控告的難點與失敗原因
第一節(jié) 刑事控告的難點
一、事實真相不夠清晰
二、法律判斷含糊不清
三、證據(jù)搜集難度較大
四、立案前后思維不同
第二節(jié) 刑事控告失敗的原因及案例
一、事實未梳理清楚
(一)缺少對犯罪事實的梳理
。ǘ┓缸锸聦嵉氖崂聿怀浞
。ㄈ┛馗婢索而非犯罪事實
(四)多單犯罪事實混合控告
二、證據(jù)未梳理清楚
三、對證據(jù)缺少解釋
四、法律分析不到位
。ㄒ唬┤狈Ψ煞治
。ǘ┳锩m用不當(dāng)
五、缺少親歷者證詞
六、缺少關(guān)鍵的證據(jù)
七、缺少具體行為人
八、控告的對象錯誤
九、未積極協(xié)助取證
十、隱瞞關(guān)鍵的事實
第四章刑事控告的策略與步驟
第一節(jié) 區(qū)分報警、舉報、報案和控告
第二節(jié) 確定控告罪名
一、控告罪名影響偵查行為
二、罪名錯誤導(dǎo)致控告失敗
三、罪名錯誤造成維權(quán)障礙
第三節(jié) 收集控告證據(jù)
一、證據(jù)收集齊全
二、證據(jù)整理規(guī)范
(一)證據(jù)的來源
。ǘ┳C據(jù)的形式
(三)取證的程序
。ㄋ模┳C據(jù)的說明
。ㄎ澹┳C據(jù)的分組
第四節(jié) 評估證據(jù)狀況
一、證據(jù)鏈條評估
二、預(yù)測證據(jù)爭議
第五節(jié) 預(yù)測抗辯焦點,防范辯護策略
第六節(jié) 撰寫刑事控告書
一、事實描述與法律分析融合
。ㄒ唬┓缸锸聦
(二)法律分析
。ㄈ┦芾/管轄/移送或特殊問題的法律依據(jù)
二、事實描述與法律分析獨立
。ㄒ唬┬淌驴馗鏁膬(nèi)容
。ǘ┓梢庖姇膬(nèi)容
第七節(jié) 向公安機關(guān)提起控告
一、提交控告材料
二、講解證據(jù)材料
三、配合制作控告筆錄
。ㄒ唬┰儐柟P錄的內(nèi)容盡量全面
。ǘ┰儐柟P錄的內(nèi)容盡量周延
四、配合補充證據(jù)材料
第八節(jié) 提出訴求,介入訴訟程序
一、偵查階段,如何介入
二、審查起訴階段,如何介入
三、審判階段,如何介入
第五章被害人的訴訟權(quán)利及其救濟
第一節(jié) 被害人的刑事訴訟權(quán)利和義務(wù)
一、報案控告
二、作證權(quán)利
三、獲得保護
四、法律幫助
五、知情參與
六、申請回避
七、鑒定異議
八、侵權(quán)控告
九、要求聽取意見
十、參與庭審
十一、民事訴訟
十二、請求抗訴
十三、自訴權(quán)利
十四、索賠權(quán)利
十五、和解權(quán)利
十六、申訴權(quán)利
十七、訴訟義務(wù)
第二節(jié) 代理人的訴訟權(quán)利
一、代理人的訴訟權(quán)利
。ㄒ唬┰V訟代理人的權(quán)利來源
(二)訴訟代理人的委托時機
二、被害人死亡案件代理人的權(quán)利
第三節(jié) 被害人維權(quán)受阻的救濟經(jīng)驗
一、控告階段的權(quán)利救濟
(一)拒絕受理
。ǘ┎挥枇
二、偵查階段的權(quán)利救濟
。ㄒ唬┝负笪赐七M
。ǘ┏蜂N刑事案件
三、審查起訴階段的權(quán)利救濟
。ㄒ唬┤N救濟方式
(二)救濟方式選擇
四、審判階段的權(quán)利救濟
。ㄒ唬幦⑴c庭審
(二)申請?zhí)崞鹂乖V
。ㄈ┟袷律显V以全案審查
五、裁判生效后的救濟
。ㄒ唬┦聦嵄徽J(rèn)定但訴求未實現(xiàn)
。ǘ﹨⑴c訴訟但事實未被認(rèn)定
(三)裁判生效后才發(fā)起的維權(quán)
第六章被害人追償?shù)乃姆N方式
第一節(jié) 賠償和解
一、賠償和解與刑事和解
二、賠償和解可挽回?fù)p失
三、賠償和解非出罪事由
四、賠償協(xié)議的執(zhí)行保障
第二節(jié) 追繳退賠
一、追繳退賠的財物范圍
二、追繳退賠的權(quán)利順位
。ㄒ唬┳防U退賠的優(yōu)先性
(二)權(quán)利順位的二分法
三、追繳退賠的司法程序
。ㄒ唬┳防U退賠的判項
(二)追繳退賠的執(zhí)行
第三節(jié) 附帶民事訴訟
一、適用的案件范圍
二、賠償項目和金額
三、賠償項目新動態(tài)
。ㄒ唬╆P(guān)于死亡賠償金和殘疾賠償金
(二)關(guān)于精神損害撫慰金
第四節(jié) 單獨民事訴訟
一、單獨民事訴訟與附帶民事訴訟的異同
。ㄒ唬┠芷鹪V索賠的案件不同
。ǘ┎荒芷鹪V索賠的案件相同
。ㄈ├碚撋腺r償項目應(yīng)當(dāng)相同
二、單獨民事訴訟與附帶民事訴訟的悖論
。ㄒ唬┎煌V訟方式賠償金額不同
(二)犯罪的賠償?shù)陀谇謾?quán)的賠償
第五節(jié) 追償方式的選擇與適用
一、賠償和解與民事追償
二、追繳退賠與民事追償
三、附帶民事訴訟與單獨民事訴訟
第七章被害人民事追償?shù)膶ο蠛屠碛?
第一節(jié) 向無罪的被控告人追償
一、刑事無罪不能豁免民事責(zé)任
。ㄒ唬┎挥枇富虺钒
。ǘz察院不起訴
(三)法院判決無罪
二、刑民追責(zé)標(biāo)準(zhǔn)不同
。ㄒ唬┬袨榻缍ú煌
(二)證據(jù)規(guī)則不同
。ㄈ┴(zé)任性質(zhì)不同
。ㄋ模⿲彶闃(biāo)準(zhǔn)不同
第二節(jié) 向單位犯罪的自然人追償
一、單位犯罪自然人免責(zé)的抗辯觀點
(一)犯罪不一定需要承擔(dān)民事責(zé)任
。ǘ┓缸镄袨橹黧w是單位而非個人
。ㄈ﹩T工職務(wù)行為由單位承擔(dān)責(zé)任
二、單位犯罪中自然人承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)
。ㄒ唬┕餐謾(quán)行為
(二)超出履職范圍
。ㄈ┓ㄈ巳烁穹裾J(rèn)
。ㄋ模┻`法代理責(zé)任
(五)合同條款約定
。┢渌ǘɡ碛
第三節(jié) 向自然人犯罪的單位追償
一、單位涉案但無罪的三種情形
(一)罪名本身無單位犯罪
。ǘ﹩挝粵]有被追究責(zé)任
。ㄈ﹩挝徊粯(gòu)成刑事犯罪
二、向單位民事追償?shù)囊罁?jù)
。ㄒ唬﹩挝还椭髫(zé)任
(二)單位存在過錯
(三)員工表見代理
。ㄋ模┖贤瑮l款約定
(五)共同侵權(quán)行為
。┢渌ǘㄊ掠
。ㄆ撸﹩挝簧疃壬姘
第四節(jié) 向共同犯罪人追償
一、共同犯罪人民事責(zé)任承擔(dān)的四種觀點
。ㄒ唬┦芄蛡驘o須承擔(dān)民事責(zé)任
(二)共同犯罪人承擔(dān)按份責(zé)任
。ㄈ┕餐缸锶顺袚(dān)連帶責(zé)任
(四)按份責(zé)任與連帶責(zé)任并存
二、共同犯罪人民事責(zé)任的認(rèn)定原則
。ㄒ唬┎灰藶E用雇員免責(zé)制度
。ǘ┎灰藶E用連帶責(zé)任理論
。ㄈ└鶕(jù)作用確定連帶責(zé)任
第五節(jié) 向未被追究刑事責(zé)任的參與人追償
一、侵權(quán)責(zé)任
二、違約責(zé)任
。ㄒ唬┖炗喛勺穬攨f(xié)議
(二)協(xié)議需合法有效
。ㄈ┳⒁庾穬?shù)姆绞?
三、其他法定事由
第六節(jié) 向有關(guān)的案外人追償
一、依據(jù)監(jiān)護責(zé)任追償
二、依據(jù)雇主責(zé)任追償
三、依據(jù)相關(guān)協(xié)議追償
。ㄒ唬┌竿馊说膿(dān)保協(xié)議
。ǘ┌竿馊说馁r償協(xié)議
第八章刑事自訴的要點、經(jīng)驗與完善展望
第一節(jié) 刑事自訴的案件類型
一、告訴才處理的案件
二、可公訴可自訴的案件
三、公訴轉(zhuǎn)自訴的案件
。ㄒ唬┯胁牧献C明控告無果
(二)侵犯人身、財產(chǎn)權(quán)利
(三)可能判處的刑罰不限
第二節(jié) 推動刑事自訴立案
一、確定能否自訴
二、確定自訴主體
三、搜集自訴證據(jù)
四、確定管轄法院
五、推動自訴立案
第三節(jié) 推動自訴案件進展
一、協(xié)助法院送達
二、申請律師調(diào)查令
三、申請調(diào)取證據(jù)
四、申請自訴轉(zhuǎn)公訴
第四節(jié) 刑事自訴的完善愿景
一、降低自訴的立案標(biāo)準(zhǔn)
二、完善自訴的取證制度
三、增加被告人到案措施
第九章被害人維權(quán)的溝通經(jīng)驗
第一節(jié) 與被害人溝通的經(jīng)驗
一、釋明正確理性的刑事控告理念
。ㄒ唬┛馗娴膬(nèi)容必須經(jīng)得起推敲
。ǘ┎皇撬械淖镄卸歼m宜控告
。ㄈ┎皇撬械目馗娑寄鼙涣
(四)不是所有的犯罪都能被偵破
。ㄎ澹┎皇撬械南臃付寄鼙欢ㄗ
(六)不是刑事控告就能挽回?fù)p失
。ㄆ撸┎皇撬械膿p失都能夠挽回
。ò耍┎皇撬锌馗嬖V求都能實現(xiàn)
二、釋明控告對被害人的法律風(fēng)險
。ㄒ唬⿲ο蚍缸锏膯栴}
。ǘ┕餐缸锏膯栴}
。ㄈ┍环纯馗娴膯栴}
。ㄋ模┍淮驌魣髲(fù)的問題
(五)關(guān)聯(lián)行為的刑事風(fēng)險
三、釋明控告對其他參與人的風(fēng)險
四、釋明控告對其他維權(quán)方式的影響
五、指導(dǎo)被害人積極正確發(fā)揮作用
。ㄒ唬┲笇(dǎo)被害人取證
。ǘ┲笇(dǎo)被害人控告
。ㄈ┲笇(dǎo)被害人溝通
第二節(jié) 與證人溝通的經(jīng)驗
一、區(qū)分證人類型
二、保持懷疑態(tài)度
三、注意取證方式
四、果斷取舍證言
五、把握取證時機
第三節(jié) 與經(jīng)辦人溝通的經(jīng)驗
一、個案細(xì)節(jié)著手
二、及時充分溝通
三、明確表達訴求
四、闡明立場底線
五、提供偵辦建議
第四節(jié) 刑事庭審的溝通經(jīng)驗
一、對辯方觀點予以反駁
二、對辯方證人進行發(fā)問
三、對被告人進行發(fā)問
。ㄒ唬┱J(rèn)罪的供述辯解是否屬實
(二)問被告人難以回答的問題
。ㄈ﹩柲芊瘩g辯護觀點的問題
后記 感謝激勵我在刑事領(lǐng)域前行的人