習(xí)近平總書記在中央全面依法治國工作會議上強(qiáng)調(diào):要堅持統(tǒng)籌推進(jìn)國內(nèi)法治和涉外法治。編寫本書的目的在于著力創(chuàng)新涉外法治人才培養(yǎng)機(jī)制,加快培養(yǎng)具有國際視野、家國情懷、通曉國際規(guī)則、能夠參與國際法律事務(wù)、善于維護(hù)國家利益、勇于推動全球治理體系變革的高素質(zhì)涉外法治人才,為統(tǒng)籌推進(jìn)國內(nèi)法治和涉外法治,更好維護(hù)國家主權(quán)、安全、發(fā)展利益提供強(qiáng)有力的人才智力支撐。全書共分為十三章,內(nèi)容為跨國民商事訴訟概述,跨國民商事訴訟中的當(dāng)事人與參與人,國家豁免理論與實(shí)踐,涉外管轄的理論依據(jù)與實(shí)踐類型,管轄權(quán)沖突與解決,不同類型案件管轄權(quán),對外送達(dá),域外證據(jù)的取得與效力認(rèn)定,臨時措施,審理程序,判決的域外承認(rèn)與執(zhí)行,中國區(qū)際民商事訴訟,中國國際商事法庭。
序言
自1979年對外開放以來,我國與世界各國在經(jīng)濟(jì)和民事交往方面有了巨大發(fā)展。在廣泛的民商事交往活動中難免會產(chǎn)生矛盾和糾紛,需要通過訴訟方式解決。由此,各國法院都需要審理含有涉外因素的民商事案件,解決涉外管轄權(quán)、外國人的訴訟法律地位、域外送達(dá)與取證、外國法查明、法律選擇適用、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行等一系列法律問題。一國規(guī)范這些問題的法律制度被統(tǒng)稱為涉外民商事訴訟法律制度。由于各國法律文化不同,涉外民商事訴訟法律制度中的法律規(guī)范并不一定會被單獨(dú)立法,可能會與國內(nèi)民事訴訟法律制度合并,規(guī)定在同一部法律之中。因此,在開設(shè)民事訴訟法學(xué)的我國高校法學(xué)課程中,涉外民商事訴訟法律制度很容易被忽視。這既是受專業(yè)課程學(xué)時的限制,也是因?yàn)橐酝嫱饷裆淌掳讣䲠?shù)量有限而不被重視。由此出現(xiàn)一個奇怪的現(xiàn)象:涉外民事訴訟立法在《民事訴訟法》中,但民事訴訟法學(xué)課程卻未特別講授;傳統(tǒng)的國際私法學(xué)本以沖突法為中心,主要講授不同類型涉外民商事關(guān)系的法律選擇與適用,近年來卻逐步擴(kuò)大涉外民事訴訟程序和國際商事仲裁部分的法律知識容量,將法律選擇適用放在處理涉外民商事糾紛的大背景下。不過,同樣受教學(xué)課時的限制,難以深入講解。這說明,有必要將涉外民事訴訟與國際商事仲裁單列出來,以滿足培養(yǎng)法律人才的實(shí)踐需要。
21世紀(jì)是一個大變局時代,也是體現(xiàn)人類命運(yùn)共同體的時代。在各國交往深度融合、互相依存的同時,基于維護(hù)國家主權(quán)和海外利益的需要,各國高度重視對外行使司法管轄權(quán)。我國在成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體的同時,需要充分重視涉外民商事糾紛的管轄和審理,向世界展現(xiàn)一個負(fù)責(zé)任大國的擔(dān)當(dāng)。這也是維護(hù)我國司法主權(quán),保護(hù)我國國家和公民利益的客觀需要。黨的二十大報告指出要統(tǒng)籌國內(nèi)法治和涉外法治。2023年11月27日,在中共中央政治局集體學(xué)習(xí)會議上,習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)涉外法制建設(shè)建設(shè)協(xié)同高效的涉外法治實(shí)施體系,提升涉外執(zhí)法司法效能,要早日培養(yǎng)出一批政治立場堅定、專業(yè)素質(zhì)過硬、通曉國際規(guī)則、精通涉外法律實(shí)務(wù)的涉外法治人才。新華社:《習(xí)近平在中共中央政治局第十次集體學(xué)習(xí)時強(qiáng)調(diào):加強(qiáng)涉外法治建設(shè),營造有利的法制條件和外部環(huán)境》2023年11月28日,http://m.news.cn/202311/28/c_1129996975.htm。這就需要加大涉外法律知識教育的力度,傳授符合實(shí)踐需要的涉外法學(xué)理論與方法。
本教材正是在上述背景下,因應(yīng)我國涉外法律人才培養(yǎng)需要而編撰。在參考了以往國際民事訴訟教材的基礎(chǔ)之上,本教材做了以下幾個方面的努力與嘗試:
第一,從國際私法學(xué)的理論思維范式中跳脫出來。法律淵源、法律選擇理論、沖突規(guī)范等通常是法院審理涉外民商事案件中遇到的法律適用問題,只是涉外民商事訴訟過程中的一個環(huán)節(jié)。因此,教材不宜過多介紹國際私法學(xué)的知識,也不宜以國際私法學(xué)的視角過分講解有關(guān)國際公約的內(nèi)容,例如海牙送達(dá)公約、海牙協(xié)議選擇法院公約、海牙判決承認(rèn)執(zhí)行公約等。
第二,從強(qiáng)調(diào)部門法和部門法學(xué)的思維中跳脫出來。在概論和總體觀點(diǎn)上,不刻意討論國際民商事訴訟的部門法地位、調(diào)整對象和調(diào)整方法、法律淵源等傳統(tǒng)話題;也不刻意追求知識內(nèi)容的理論體系化,而是從訴訟程序的過程順序展示其知識內(nèi)容以及與國內(nèi)訴訟的區(qū)別。為此,本教材沒有采用涉外民事訴訟法學(xué)、國際民事訴訟法學(xué)等沿襲部門法或部門法學(xué)劃分的結(jié)構(gòu)模式,無意強(qiáng)調(diào)這是一個獨(dú)立的部門法或部門法學(xué),而是采用了國際社會比較常用的跨國民商事訴訟。這或許不夠嚴(yán)謹(jǐn),但避免陷入部門法學(xué)之爭,重在傳授實(shí)際知識。
第三,注重反映我國的最新立法與司法實(shí)踐。經(jīng)過40多年的對外開放,我國已經(jīng)積累了相當(dāng)?shù)纳嫱饷裆淌略V訟案例。以我國法院處理涉外民商事案件為視角,將相關(guān)案例的評析融入教材,有利于提升學(xué)生對我國涉外司法理論及規(guī)范的感性認(rèn)知,培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際運(yùn)用能力。
第四,在編寫體例上,每章開篇以訴訟中的具體法律問題導(dǎo)入,引出每章講授的內(nèi)容,讓學(xué)生感知該章在實(shí)際訴訟程序中的作用和意義。每章結(jié)尾處,設(shè)計一題多問、連續(xù)追問的方式;在拓展閱讀部分,除列出書名和文章名稱外,還簡要說明閱讀的建議及點(diǎn)評;布置案例分析題時,對案例適當(dāng)加工,使學(xué)習(xí)者深入思考。
序言
自1979年對外開放以來,我國與世界各國在經(jīng)濟(jì)和民事交往方面有了巨大發(fā)展。在廣泛的民商事交往活動中難免會產(chǎn)生矛盾和糾紛,需要通過訴訟方式解決。由此,各國法院都需要審理含有涉外因素的民商事案件,解決涉外管轄權(quán)、外國人的訴訟法律地位、域外送達(dá)與取證、外國法查明、法律選擇適用、外國判決的承認(rèn)與執(zhí)行等一系列法律問題。一國規(guī)范這些問題的法律制度被統(tǒng)稱為涉外民商事訴訟法律制度。由于各國法律文化不同,涉外民商事訴訟法律制度中的法律規(guī)范并不一定會被單獨(dú)立法,可能會與國內(nèi)民事訴訟法律制度合并,規(guī)定在同一部法律之中。因此,在開設(shè)民事訴訟法學(xué)的我國高校法學(xué)課程中,涉外民商事訴訟法律制度很容易被忽視。這既是受專業(yè)課程學(xué)時的限制,也是因?yàn)橐酝嫱饷裆淌掳讣䲠?shù)量有限而不被重視。由此出現(xiàn)一個奇怪的現(xiàn)象:涉外民事訴訟立法在《民事訴訟法》中,但民事訴訟法學(xué)課程卻未特別講授;傳統(tǒng)的國際私法學(xué)本以沖突法為中心,主要講授不同類型涉外民商事關(guān)系的法律選擇與適用,近年來卻逐步擴(kuò)大涉外民事訴訟程序和國際商事仲裁部分的法律知識容量,將法律選擇適用放在處理涉外民商事糾紛的大背景下。不過,同樣受教學(xué)課時的限制,難以深入講解。這說明,有必要將涉外民事訴訟與國際商事仲裁單列出來,以滿足培養(yǎng)法律人才的實(shí)踐需要。
21世紀(jì)是一個大變局時代,也是體現(xiàn)人類命運(yùn)共同體的時代。在各國交往深度融合、互相依存的同時,基于維護(hù)國家主權(quán)和海外利益的需要,各國高度重視對外行使司法管轄權(quán)。我國在成為世界第二大經(jīng)濟(jì)體的同時,需要充分重視涉外民商事糾紛的管轄和審理,向世界展現(xiàn)一個負(fù)責(zé)任大國的擔(dān)當(dāng)。這也是維護(hù)我國司法主權(quán),保護(hù)我國國家和公民利益的客觀需要。黨的二十大報告指出要統(tǒng)籌國內(nèi)法治和涉外法治。2023年11月27日,在中共中央政治局集體學(xué)習(xí)會議上,習(xí)近平總書記強(qiáng)調(diào)要加強(qiáng)涉外法制建設(shè)建設(shè)協(xié)同高效的涉外法治實(shí)施體系,提升涉外執(zhí)法司法效能,要早日培養(yǎng)出一批政治立場堅定、專業(yè)素質(zhì)過硬、通曉國際規(guī)則、精通涉外法律實(shí)務(wù)的涉外法治人才。新華社:《習(xí)近平在中共中央政治局第十次集體學(xué)習(xí)時強(qiáng)調(diào):加強(qiáng)涉外法治建設(shè),營造有利的法制條件和外部環(huán)境》2023年11月28日,http://m.news.cn/202311/28/c_1129996975.htm。這就需要加大涉外法律知識教育的力度,傳授符合實(shí)踐需要的涉外法學(xué)理論與方法。
本教材正是在上述背景下,因應(yīng)我國涉外法律人才培養(yǎng)需要而編撰。在參考了以往國際民事訴訟教材的基礎(chǔ)之上,本教材做了以下幾個方面的努力與嘗試:
第一,從國際私法學(xué)的理論思維范式中跳脫出來。法律淵源、法律選擇理論、沖突規(guī)范等通常是法院審理涉外民商事案件中遇到的法律適用問題,只是涉外民商事訴訟過程中的一個環(huán)節(jié)。因此,教材不宜過多介紹國際私法學(xué)的知識,也不宜以國際私法學(xué)的視角過分講解有關(guān)國際公約的內(nèi)容,例如海牙送達(dá)公約、海牙協(xié)議選擇法院公約、海牙判決承認(rèn)執(zhí)行公約等。
第二,從強(qiáng)調(diào)部門法和部門法學(xué)的思維中跳脫出來。在概論和總體觀點(diǎn)上,不刻意討論國際民商事訴訟的部門法地位、調(diào)整對象和調(diào)整方法、法律淵源等傳統(tǒng)話題;也不刻意追求知識內(nèi)容的理論體系化,而是從訴訟程序的過程順序展示其知識內(nèi)容以及與國內(nèi)訴訟的區(qū)別。為此,本教材沒有采用涉外民事訴訟法學(xué)、國際民事訴訟法學(xué)等沿襲部門法或部門法學(xué)劃分的結(jié)構(gòu)模式,無意強(qiáng)調(diào)這是一個獨(dú)立的部門法或部門法學(xué),而是采用了國際社會比較常用的跨國民商事訴訟。這或許不夠嚴(yán)謹(jǐn),但避免陷入部門法學(xué)之爭,重在傳授實(shí)際知識。
第三,注重反映我國的最新立法與司法實(shí)踐。經(jīng)過40多年的對外開放,我國已經(jīng)積累了相當(dāng)?shù)纳嫱饷裆淌略V訟案例。以我國法院處理涉外民商事案件為視角,將相關(guān)案例的評析融入教材,有利于提升學(xué)生對我國涉外司法理論及規(guī)范的感性認(rèn)知,培養(yǎng)學(xué)生的實(shí)際運(yùn)用能力。
第四,在編寫體例上,每章開篇以訴訟中的具體法律問題導(dǎo)入,引出每章講授的內(nèi)容,讓學(xué)生感知該章在實(shí)際訴訟程序中的作用和意義。每章結(jié)尾處,設(shè)計一題多問、連續(xù)追問的方式;在拓展閱讀部分,除列出書名和文章名稱外,還簡要說明閱讀的建議及點(diǎn)評;布置案例分析題時,對案例適當(dāng)加工,使學(xué)習(xí)者深入思考。
本教材為專門開設(shè)涉外民事訴訟或跨國民事訴訟課程的需要而編撰,著眼于我國涉外民商事訴訟司法實(shí)踐的現(xiàn)狀與未來發(fā)展需要,目標(biāo)是為我國涉外司法實(shí)踐培養(yǎng)應(yīng)用型人才,既可以作為法學(xué)本科學(xué)生的選修課程教材,也可以作為涉外律師專業(yè)的碩士研究生課程參考教材。
本教材由主編設(shè)計章節(jié)知識點(diǎn)、編寫體例,各位參編者分工負(fù)責(zé),最后由主編統(tǒng)稿審校。盡管已經(jīng)仔細(xì)審校,難免存在不當(dāng)之處,誠望各位讀者在發(fā)現(xiàn)問題后及時告知我們,以便修訂和補(bǔ)正。
本教材由華東政法大學(xué)國際法學(xué)院國際私法教研室集體完成。各章節(jié)編寫分工情況如下:
袁發(fā)強(qiáng)教授:第一章、第六章、第十三章;
陳國軍副教授:第二章;
杜濤教授:第三章;
李晶副教授:第四章、第五章;
許凱教授:第七章;
張虎教授:第八章、第九章;
司文副教授:第十章、第十一章、第十二章。
國際法專業(yè)博士研究生胡程航同學(xué)和蘇超同學(xué),碩士研究生馬道賀同學(xué)和何元曦同學(xué)協(xié)助主編完成了書稿統(tǒng)編審校。
袁發(fā)強(qiáng)2024年 4 月 10 日
本教材由主編設(shè)計章節(jié)知識點(diǎn)、編寫體例,各位參編者分工負(fù)責(zé),最后由主編統(tǒng)稿審校。盡管已經(jīng)仔細(xì)審校,難免存在不當(dāng)之處,誠望各位讀者在發(fā)現(xiàn)問題后及時告知我們,以便修訂和補(bǔ)正。
本教材由華東政法大學(xué)國際法學(xué)院國際私法教研室集體完成。各章節(jié)編寫分工情況如下:
袁發(fā)強(qiáng)教授:第一章、第六章、第十三章;
陳國軍副教授:第二章;
杜濤教授:第三章;
李晶副教授:第四章、第五章;
許凱教授:第七章;
張虎教授:第八章、第九章;
司文副教授:第十章、第十一章、第十二章。
國際法專業(yè)博士研究生胡程航同學(xué)和蘇超同學(xué),碩士研究生馬道賀同學(xué)和何元曦同學(xué)協(xié)助主編完成了書稿統(tǒng)編審校。
袁發(fā)強(qiáng)2024年 4 月 10 日
CONTENTS序言
第一章概論
第一節(jié)跨國民商事訴訟的特點(diǎn)
第二節(jié)法律淵源
第三節(jié)學(xué)習(xí)意義與方法
第二章跨國民商事訴訟中的當(dāng)事人與參與人
第一節(jié)外國人民商事訴訟地位的國民待遇原則
第二節(jié)當(dāng)事人的國際民商事訴訟地位
第三節(jié)其他訴訟參與人
第三章國家豁免理論與實(shí)踐
第一節(jié)國家豁免的基本理論
第二節(jié)國家豁免的實(shí)踐
第三節(jié)我國國家豁免的理論與實(shí)踐
第四章涉外管轄的依據(jù)與實(shí)踐類型
第一節(jié)涉外管轄的依據(jù)
第二節(jié)一般管轄與特別管轄
第三節(jié)協(xié)議管轄
第四節(jié)專屬管轄第五章國際民事管轄權(quán)的沖突與解決
第一節(jié)國際民事管轄權(quán)的沖突與平行訴訟
第二節(jié)國際民事管轄權(quán)沖突的國際協(xié)調(diào)
第三節(jié)管轄權(quán)沖突解決的國內(nèi)路徑
第六章不同類型案件的管轄權(quán)
第一節(jié)涉外家事案件管轄權(quán)
第二節(jié)涉外物權(quán)管轄權(quán)
第三節(jié)涉外商事合同案件管轄權(quán)
第四節(jié)涉外商事侵權(quán)案件管轄權(quán)
第五節(jié)涉外知識產(chǎn)權(quán)商事案件管轄權(quán)
第七章域外送達(dá)
第一節(jié)域外送達(dá)概述
第二節(jié)域外送達(dá)途徑
第三節(jié)中國的域外送達(dá)制度
第八章域外證據(jù)的取得與效力
第一節(jié)域外證據(jù)取得
第二節(jié)證據(jù)調(diào)查程序
第三節(jié)域外證據(jù)保全
第四節(jié)我國域外取證制度
第九章臨時措施
第一節(jié)臨時措施的概念、種類與意義
第二節(jié)涉外臨時措施的管轄權(quán)
第三節(jié)涉外臨時措施的作出
第四節(jié)涉外臨時措施的效力
第十章國際民商事訴訟中的法律適用與外國法查明
第一節(jié)識別問題與法律適用
第二節(jié)先決問題與法律適用
第三節(jié)外國法的查明
第四節(jié)外國法的排除
第十一章法院判決的域外承認(rèn)與執(zhí)行
第一節(jié)外國判決承認(rèn)與執(zhí)行的依據(jù)
第二節(jié)申請承認(rèn)與執(zhí)行外國判決的程序
第三節(jié)外國法院判決承認(rèn)與執(zhí)行的條件
第十二章中國的區(qū)際民商事訴訟
第一節(jié)內(nèi)地與香港的區(qū)際民商事訴訟
第二節(jié)內(nèi)地與澳門的區(qū)際民商事訴訟
第三節(jié)大陸與臺灣地區(qū)的區(qū)際民商事訴訟
第十三章國際商事法庭
第一節(jié)國際商事法庭概述
第二節(jié)中國國際商事法庭概述
第三節(jié)中國國際商事法庭程序性規(guī)定
附錄:公約中英文對照表(按出現(xiàn)順序排序)