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　　《商法總則》主要論述了商法的意義、發(fā)展脈絡(luò)、商法在文明國(guó)家的分類等。詳細(xì)解析了商法的適用狀態(tài)、目的、范圍、有關(guān)商法的專著等，以及商行為的適用范圍、行為當(dāng)事者、代理與委任、效力等。

　探究近代法律文明的根源與脈絡(luò)，已成為我們理解并提升自身價(jià)值的借鏡，為此我們一直努力著。近十年來(lái)，我們已陸續(xù)點(diǎn)校出版“中國(guó)近代法學(xué)譯叢”、“華東政法學(xué)院珍藏民國(guó)法律名著叢書”、“大清新法令”、“新譯日本法規(guī)大全”等諸多清末民國(guó)時(shí)期的著作，這些點(diǎn)校作品大多以當(dāng)時(shí)的法學(xué)譯著、專著及法典為主，而包括清末民國(guó)時(shí)期法律講義、辭書等在內(nèi)的基本法律史料則因分布較為分散、查閱難度較大，以及數(shù)量龐大等原因而遲遲未能著手整理。因著機(jī)緣際會(huì)，華東政法大學(xué)外國(guó)法與比較法研究院于2011年仲夏從私人收藏者手中購(gòu)得兩千余冊(cè)藏書，其中以民國(guó)時(shí)期出版的法律書籍為主，這使我們有機(jī)會(huì)將此類法律基本史料較為完整地展現(xiàn)在讀者面前。
　　“清末民國(guó)法律史料叢刊”包含京師法律學(xué)堂筆記、朝陽(yáng)大學(xué)講義等清末民國(guó)時(shí)期的“法律講義”，以及“法律辭書”與“漢譯六法”三大系列。
　　大學(xué)的法律講義是近代法律學(xué)科發(fā)展的重要基石。在中國(guó)法律近代化的過(guò)程中，眾多學(xué)者孜孜以求，為法學(xué)之發(fā)展付出大量的心血和精力。清末民初，隨著留學(xué)生的派出與西方學(xué)術(shù)的引進(jìn)，法律教育也為之耳目一新。這些講義中所探討的許多基本學(xué)術(shù)問(wèn)題，并未因時(shí)光流逝而喪失其價(jià)值。相反，這些問(wèn)題對(duì)于當(dāng)代法學(xué)教育工作者而言，仍然意義重大，具有不可替代的參考作用。
　　法律辭書的編纂?yún)R集了民國(guó)時(shí)期法律學(xué)者的群體智慧和力量，選人本叢刊的民國(guó)二十三年三月由大東書局出版的《法律大辭典》即為汪翰章、羅文干、戴修瓚、鄭天錫、張映南、張志讓、陳瑾昆、翁敬堂等十余位著名法學(xué)家的傾心合力之作。該辭書收錄了中外重要的法律名詞、中外法學(xué)家與立法者的生平簡(jiǎn)介、各種法律制度及相關(guān)重要事件，并對(duì)通用術(shù)語(yǔ)附有英文、德文、法文、意文、拉丁文等5種語(yǔ)言，成就了西方規(guī)范化學(xué)術(shù)成功嫁接到中國(guó)傳統(tǒng)法律資源的典范。
　　清王朝的迅速滅亡以及隨后十余年中國(guó)政局的動(dòng)蕩大大延緩了中國(guó)建設(shè)近代國(guó)家法制框架的進(jìn)程。至南京國(guó)民政府成立，國(guó)內(nèi)政局大體得以穩(wěn)定。南京國(guó)民政府在詳細(xì)參酌中外立法的基礎(chǔ)上，短短數(shù)年間，建立了中國(guó)近代法的完整體系�！皾h譯六法”的出版對(duì)這一體系的形成功不可沒。其所述者，或可激活我們對(duì)現(xiàn)代外國(guó)法學(xué)研究核心問(wèn)題的深思凝慮。
　　清末及民國(guó)時(shí)期大學(xué)法律教育的基礎(chǔ)講義、法律辭書以及“漢譯六法”奠定了中國(guó)近代在接受西方法律傳統(tǒng)的同時(shí)構(gòu)建自身法學(xué)知識(shí)譜系及其價(jià)值內(nèi)涵的文本基礎(chǔ)。本叢刊遴選出的書卷各本受制于一已之認(rèn)識(shí)，偏頗難免，然我們秉承開放心態(tài)，盡可能納入諸種重要作品，力求達(dá)至開放性及代表性之旨意。
　　囿于出版年代久遠(yuǎn)及書籍保管不善，這些法律史料已不便直接翻閱，藏有這些史料的圖書館也多將其作為特藏書，給借閱者加以諸種限制。如本叢刊的出版能為廣大讀者帶來(lái)查閱、研習(xí)之便利，那將是對(duì)我們精心整理這些文獻(xiàn)的最大回饋。
　　是為序。
　　何勤華
　　華東政法大學(xué)外國(guó)法與比較法研究院
　　2013年12月1日

　　第一節(jié) 法之狀態(tài)
　　商法法典對(duì)于民法法典而占其為特別法之地位，故商法法典規(guī)定之所不足者，不可不俟諸民法法典之規(guī)定，又對(duì)于商法法典之規(guī)定，更有稱為特別法（商事特別法）而包含法律及命令者在，至對(duì)于商法法典之所未規(guī)定者，則往往有慣習(xí)法（不文法）之時(shí)，此不可不知者也。
　　商法之狀態(tài)分四種：（一）普通法；（二）特別法；（三）特別法中之特別法；（四）慣習(xí)法。商法法典與民法法典同占普通法之地位，蓋商法對(duì)于民法則為私法中之特別法，離民法則為商法中之普通法。特別法就廣義言，賅括法律命令，乃由商法法典中分離而另行規(guī)定者，稱商事特別法，或稱詳細(xì)特別法。有不以法之規(guī)定者，曰慣習(xí)法，又稱不文法。
　　第一款商法法典
　　商法法典為定商法觀念之基礎(chǔ)之成文法，固無(wú)論矣，而就施行此法典言之，則有必要之法律及命令在（稱曰商法法典之附屬法令），例如商法施行法，關(guān)于小商人范圍之敕令（日商八、商施七），關(guān)于湖川、港灣及沿岸小航海范圍之遞信省令（日商三二一、商施二二二），關(guān)于船長(zhǎng)在船中應(yīng)備書類之遞信省令（日商五六二、商施一三。）等是也。又有本屬商法法典范圍內(nèi)之規(guī)定而成他之法律者（與此相伴之附屬法令甚多），例如諸種之銀行法、鐵道法、取引所法、保險(xiǎn)法等是也。
　　附屬法令為施行商法法典之法，或以法律或以命令規(guī)定之。蓋當(dāng)未有法典以前，必有種種章程，此章程與現(xiàn)行法典有如何沖突，其無(wú)沖突而尚能適用之處有幾，必一一以法令規(guī)定之，而附屬于商法法典，故謂之附屬法令。小商人之范圍當(dāng)隨時(shí)勢(shì)及經(jīng)濟(jì)界之狀態(tài)為變遷，法律不及敕令之活動(dòng)，各國(guó)水面分外水內(nèi)水，湖川港灣等為國(guó)內(nèi)水面，遞信省如中國(guó)郵傳部。關(guān)于小航海之范圍，不必規(guī)定于商法法典中，亦不必有其他法律，可以遞信省命令施行之。船長(zhǎng)應(yīng)備書類亦同。銀行法規(guī)定于商法之國(guó)甚少；鐵道法，德意志規(guī)定于商法中，然只小部分；取引所（中國(guó)謂之交易行）法各國(guó)視為重要，往往有特別之規(guī)定；保險(xiǎn)有海陸之分：海上保險(xiǎn)，德法二國(guó)規(guī)定于商法者居多，陸上保險(xiǎn)，日本亦規(guī)定于商法中，而不完備，故保險(xiǎn)亦有特別法。
　　欲知商法法典與特別法令適用之順序，但知二大原則可矣：（一）法律（含緊急敕令）有優(yōu)先于命令之強(qiáng)力；（二）特別法有優(yōu)先于普通法令之強(qiáng)力。
　　商法法典有種種規(guī)定，所未規(guī)定者，用商法施行法，施行法未規(guī)定者，用其他之命令，而施行法及其他命令尚有未規(guī)定者，如銀行、鐵道之類逐漸發(fā)明，從前法令不免缺漏，于是又有各種特別法以補(bǔ)助之。特關(guān)于銀行、鐵道等法，從前法典亦間有此規(guī)定，乃又各成為特別法，欲免適用時(shí)之沖突，當(dāng)先知二大原則，律法先于命令，無(wú)庸詳解，所謂特別法先于普通法者，如施行法不備，始用命令，其命令當(dāng)先用附屬于保險(xiǎn)等法之命令，必附屬于保險(xiǎn)等法之命令不備，始得用附屬于施行法之命令是也。
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