《沈家本評(píng)傳》是以沈家本為核心,通過(guò)追述沈家本的經(jīng)歷、心路和學(xué)術(shù)思想軌跡,對(duì)以上課題作出自己的探討。清末修律的主持人沈家本,是從刑部司員一步步走上刑部“當(dāng)家堂官”的位置。他固然是一位公認(rèn)的律學(xué)專(zhuān)家,同時(shí)又領(lǐng)導(dǎo)了一場(chǎng)針對(duì)舊律的翻天覆地的改革。這場(chǎng)改革使得運(yùn)行了約兩千余年的舊律走到了盡頭,從此,以?xún)|數(shù)計(jì)的中國(guó)人得以生活在現(xiàn)代法律體系中。在這場(chǎng)改革中究竟發(fā)生了什么,以及應(yīng)該如何評(píng)價(jià)這場(chǎng)改革,都已成為仍然處在這場(chǎng)改革的延續(xù)期中的我們所要面臨的重大課題。
沈家本先生于1913年去世,從他的逝日上溯11年即1902年至今,他主持的晚清法律改革已逾百年。百年后的今天,回首這段改革的歷史,我們發(fā)現(xiàn):盡管這場(chǎng)改革曾有不少爭(zhēng)論,大者如(法)部(大理)院權(quán)限之爭(zhēng),小者如罪刑法定與比附援引之爭(zhēng)、刑訊與廢除刑訊之爭(zhēng),以及陪審制、律師制之爭(zhēng)等等,但是,從改革之日起,法、法治這些現(xiàn)代國(guó)家的標(biāo)志,實(shí)際上并沒(méi)有成為中國(guó)政治生活的主流話(huà)語(yǔ)。晚清法律改革”、“沈家本”等名詞,似乎在20世紀(jì)30年代便已“失語(yǔ)”;80年代初改革開(kāi)放以前則幾乎成了不為法學(xué)界所知的古董。直到90年代初,國(guó)人要為行政訴訟法的頒布而歡呼“民”可告官;90年代中期,“以法治國(guó)”的提出,一度引起法學(xué)界學(xué)者們的高度振奮。如此等等,是歷史遺忘了國(guó)人,還是國(guó)人遺忘了歷史?令人感慨萬(wàn)千。
改革開(kāi)放,把老古董從故紙堆中翻檢出來(lái)。今天,“沈家本”、“晚清法律改革”雖然不是法學(xué)界十分流行的熱門(mén)話(huà)語(yǔ),但是學(xué)界中人對(duì)此至少并不陌生!俺星皢⒑蟆薄ⅰ懊浇橹形鳌薄20世紀(jì)30年代楊鴻烈先生對(duì)那場(chǎng)改革主持者的定位也被學(xué)界認(rèn)同。這是中國(guó)法和法學(xué)的進(jìn)步,也是歷史的進(jìn)步。
自老古董被翻檢出來(lái)后,晚清法律改革肇因于收回領(lǐng)事裁判權(quán)的需要,這一觀點(diǎn)已經(jīng)成了學(xué)界的共識(shí)。這是一個(gè)正確的表達(dá)。但是我覺(jué)得這只說(shuō)到這次改革的一個(gè)方面,即原因方面。而從屬性上來(lái)說(shuō),它還有另一個(gè)方面,即它從屬于當(dāng)時(shí)的“新政”和稍后的“立憲”。也就是說(shuō),法律改革是“新政”、“憲政”的一部分,甚至可以說(shuō)是重要的部分。
李貴連,男,1946年出生于廣東五華,北京大學(xué)法學(xué)院教授,北京大學(xué)近代法研究所所長(zhǎng),華中科技大學(xué)近代法研究所名譽(yù)所長(zhǎng),曾長(zhǎng)期擔(dān)任《中外法學(xué)》副主編。主要從事中國(guó)法律思想史、中國(guó)近代法的教學(xué)研究工作。著有《沈家本年譜長(zhǎng)編》、《沈家本傳》、《近代中國(guó)法制與法學(xué)》等,編著《法學(xué)百年——北京大學(xué)法學(xué)院院史》等,主編《近代法研究》、《二十世紀(jì)中國(guó)法學(xué)》、《近代司法判決叢編》、《民國(guó)北京政府制憲史料》等。
《中國(guó)思想家評(píng)傳叢書(shū)》序
上編 沈家本傳
前言 法治(Rule of law):晚清法律改革者的理想
第一章 家世和青少年時(shí)代
第二章 前塵似漆渺難知——30年的刑曹和科舉生涯
第三章 外官任上
第四章 執(zhí)掌刑部,奉命修律
第五章 改重為輕,化死為生——翻譯西法,改造舊法
第六章 大理院正卿、修訂法律大臣
第七章 折沖樽俎,模范列強(qiáng)——新法律草案的制定
尾聲 退出政壇,斗室蠖居
下編 沈家本法律思想評(píng)述
第八章 沈家本“會(huì)通中西”的法律觀
第九章 禮法論爭(zhēng)
第十章 近代法學(xué)與法學(xué)教育的奠基
第十一章 沈家本的人格平等觀
第十二章 沈家本的刑法思想
第十三章 沈家本的司法審判獨(dú)立思想
第十四章 結(jié)語(yǔ):反映論?進(jìn)化論?會(huì)通中西論?
索引
后記
二北京——童年和少年
(一)師承
道光十二年(公元1832年),沈丙瑩鄉(xiāng)試中式,考取舉人。次年,由沈鏡源同年端木鶴田、俞鐵花為媒,聘俞煜次女為妻。同年八月,沈丙瑩成婚入贅俞家。
俞焜,字昆上,浙江錢(qián)塘人。嘉慶二十五年(1820年)進(jìn)士,改庶吉士,授編修。道光十三年(1833年)遷御史。十七年(1837年)授河南彰德府知府,旋擢永定河道,調(diào)湖南衡永郴桂道,一度署理湖南按察使。咸豐九年(1859年)在杭州督辦團(tuán)練抵御太平軍。第二年,太平軍忠王李秀成攻杭州。俞煜率眾抗擊,死于城破之時(shí)。賜謚文節(jié)。
光緒三十二年(1906年),沈家本?渡蚴霞壹,在后識(shí)中說(shuō),在沈鏡源晚年,沈家“家計(jì)益艱”。沈丙瑩中舉之次年,他即辭慶元教諭之職,回歸湖州故里。沈丙瑩贅姻俞氏后,“俞太夫人奩資尚充,贖田典屋,皆俞太夫人之資也”。在沈家本出生時(shí),沈家雖不富有,但也不貧窮。他的童年當(dāng)無(wú)衣食之苦。
沈丙瑩考取舉人后,隨即兩次參加禮部會(huì)試,均未中式。沈家本五歲那年,即道光二十五年(公元1845年),沈丙瑩再次北上京師,參加會(huì)試。這一次,時(shí)來(lái)運(yùn)轉(zhuǎn),不但考中進(jìn)士,同時(shí)補(bǔ)官刑部,為陜西司主事。
沈丙瑩在刑部為官,仕途基本順利。他在刑部12年,由陜西司主事而致廣西司員外郎,再遷為江蘇司郎中。在刑部,他“熟于律例”,“為上官所重”;“沈默畏慎,不求自異而勤于其職,能以律意傅獄情,多所乎反。”但是,由于“肅順弄權(quán),招之,謝不往”。所以,他的升遷并不快,在刑部12年,僅為司員而已。他的刑部經(jīng)歷和勤謹(jǐn)作風(fēng),對(duì)沈家本影響頗深。徐兆豐在《春星草堂集跋》一文中曾指出:“君(指沈家本)之學(xué)術(shù)稟承有自。”
沈丙瑩為官不久,即將家眷接往京師。沈家本隨父在京就讀。《同年齒錄》、光緒癸未科會(huì)試朱卷履歷等,開(kāi)列一長(zhǎng)串受業(yè)師的名單。這些受業(yè)師,很多是科舉考試時(shí)的考官。其中,見(jiàn)諸沈家本文字并具影響的,或者說(shuō)影響較大的,當(dāng)為沈桂芬。
閔連莊既是沈丙瑩的朋友,也是沈家本在京讀書(shū)的老師。沈氏一直十分懷念這位少年時(shí)代的老師。
沈桂芬是沈家本姨父。同治二年(1863年)即出任山西巡撫,曾任清朝廷都察院左都御史、兵部尚書(shū)、總理各國(guó)事務(wù)衙門(mén)大臣、軍機(jī)大臣等要職,是同光重臣之一。有的論者認(rèn)為,沈桂芬在同光時(shí)期的重要性,不僅在于他的身任要職,尚在于他是當(dāng)國(guó)恭親王奕訴的靈魂,是左右奕訴的人物。據(jù)《清史稿》《清史列傳》本傳所載,他既是一個(gè)“遇事持重”、“諳究外情”的官僚,又是一個(gè)服膺儒家學(xué)說(shuō),堪為楷模式的人物:“躬行謹(jǐn)飭,為軍機(jī)大臣十幾年,自奉若寒素,所處極湫隘,而未嘗以清節(jié)自矜。”對(duì)這位長(zhǎng)輩兼老師,沈家本一生都十分敬重。從現(xiàn)在所能看到的沈氏日記中,無(wú)論在京在外,兩人往來(lái)都十分密切。光緒年間,沈桂芬在京逝世。沈家本執(zhí)禮極恭,天天守靈。直至最后,親自將靈柩送出北京。
(二)讀書(shū)
在中舉之前,沈家本讀了哪些書(shū)?這是一個(gè)需要探究的問(wèn)題。《清史稿》本傳對(duì)此只有14個(gè)字的記載:“少讀書(shū),好深湛之思,于《周官》多創(chuàng)獲!彼鼰o(wú)所述。
《周官》即《周官書(shū)名考古偶纂》。此書(shū)旨在糾明人郎兆玉《周官古文奇字》之錯(cuò)。對(duì)一本成名之作進(jìn)行糾錯(cuò),以正其偽,以刪其謬,以補(bǔ)其缺,也不是淺嘗輒止者所能為。特別是這種古文字考據(jù)之書(shū),更非淺學(xué)者之所能!肚迨犯濉芬浴昂蒙钫恐肌、“多創(chuàng)獲”以概其少年時(shí)代學(xué)業(yè),應(yīng)非虛言。
1861年,他離京前赴其父貴州任所。以后四五年間,輾轉(zhuǎn)湘黔。雖然時(shí)事艱難,仍不忘讀書(shū)。同治乙丑(1865年),就幾年所讀之書(shū)作《借書(shū)記》。書(shū)前小引,記述了他對(duì)求書(shū)之苦與讀書(shū)之樂(lè)。他在動(dòng)蕩不定的年月里,孜孜不倦地苦讀。據(jù)《借書(shū)記》,一共讀了348部書(shū)。
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