本書從律師視角,對公司與《公司法》進行了解讀。使用平實的語言、簡單的列舉,把公司設(shè)立與運營過程中的大事說清楚、講明白。文中數(shù)據(jù)、案例詳實,都是身邊發(fā)生的事,很是自然、親切,更容易理解。本書除了法律問題,還關(guān)注了內(nèi)控18條、公司治理、股權(quán)激勵、公司文化等如何讓公司走得更遠的問題。
《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)是伴隨中國市場經(jīng)濟步伐而產(chǎn)生的,自1994年7月1日起實施至今已有二十多年時間,其間經(jīng)歷了1999年第一次修訂、2004年第二次修訂、2005年第三次修訂和2013年第四次修訂。每次修訂都反映了更多的市場需求,體現(xiàn)了更多的市場化原則,給了公司更多的自治。目前實施的是2013年修訂、2014年3月1日生效的修訂稿,共13章218條。
作為公司證券業(yè)務(wù)律師,工作實踐中我們對公司投資人、董事長和職業(yè)經(jīng)理人提要求最多的是熟讀《公司法》,書讀百遍,其義自見。真正讀懂《公司法》了,不僅與中介機構(gòu)的交流會更流暢,最重要的是自己能夠帶領(lǐng)公司更好地生產(chǎn)、經(jīng)營,管理和應(yīng)對公司發(fā)展過程中的重大問題,關(guān)鍵時刻能夠做出正確的決策,從而使公司走得更遠。
在中國政法大學(xué)商法學(xué)教授李建偉老師的鼓勵下,我試著動筆,將自己多年公司證券法律業(yè)務(wù)實踐中對《公司法》的理解、思考結(jié)合部分案例匯總成冊,于是,就有了本書的誕生。
關(guān)于本書的幾點說明如下。
(1)本書的閱讀對象是商務(wù)人士,包括正在經(jīng)營與管理公司的董事長、董事、高管、職業(yè)經(jīng)理人、公司股東、投資人以及準(zhǔn)備設(shè)立公司的人。
(2)本書從公司治理角度將公司分為私公司與公眾公司,2人以上股東的有限責(zé)任公司、股東人數(shù)低于200人且公司股票不上市交易的股份有限公司合稱為私公司,滬/深證券交易所上市公司、新三板掛牌公司以及因任何原因?qū)е鹿蓶|人數(shù)超過200人但公司股票不在上述三地掛牌交易的股份有限公司合稱為公眾公司。私公司在公司治理上享有更多的自主權(quán),在遵守法律禁止性規(guī)定的前提下,股東和管理層可以更多地按照自己的意愿來安排公司治理,即意思自治。公眾公司在公司治理上則需承擔(dān)更多的義務(wù)與責(zé)任,并全面、及時地對外披露公司重大事項。
(3)本書采取專題的方式,一共設(shè)了19個專題,體例的安排基本遵從《公司法》,按照重要性原則選取。本書旨在給讀者有關(guān)公司、《公司法》、公司設(shè)立及運營基本原則的框架性認識,不是操作手冊。又由于每個公司設(shè)立和所處階段不同,每位讀者關(guān)心的問題不同,所以,文中所列專題也沒有辦法做到面面俱到。對于本書的閱讀對象來講,沒有時間,也不需要了解那么詳盡的規(guī)定和規(guī)則,因此,除《公司法》外,本書對涉及證監(jiān)會部門規(guī)章以及滬、深證券交易所和新三板股票交易規(guī)則的部分內(nèi)容沒有一一列示,大家如果對某個專題有興趣,可以下載具體內(nèi)容詳盡閱讀。但為達到更好的閱讀效果,大家在閱讀本書的同時,需要將《公司法》全文下載詳盡閱讀。
(4)將內(nèi)控18條作為附件主要是考慮它的有用性以及在公司治理方面的重要性,也說明了作者對這個問題的重視,怕大家不主動下載,所以,就代勞了。
(5)書中除2015年資本市場統(tǒng)計數(shù)據(jù)來自新華網(wǎng)外(正文70頁附網(wǎng)站地址),其他信息、數(shù)據(jù)、案例均來自證監(jiān)會和上海、深圳證券交易所以及股轉(zhuǎn)公司官方網(wǎng)站,公司訴訟資料來源于法院的官方網(wǎng)站,大家可以放心使用。案例的選擇充分考慮時效性和一定的代表性,從最新案例中隨機抓取。
一句話:希望這本公司法方面的小冊子能夠?qū)Υ蠹矣杏谩?
張力,山東青島人,1970年出生,中國人民大學(xué)法律碩士,北京交通大學(xué)首期領(lǐng)軍人物培訓(xùn)班學(xué)員,北京市康達律師事務(wù)所律師、合伙人。1992年獲得律師資格,1996年開始執(zhí)業(yè),訴訟出身,2000年起專業(yè)于公司證券法律事務(wù)。從業(yè)20年的時間里,先后為近百家公司(含境內(nèi)外上市公司)提供過法律服務(wù),包括國有企事業(yè)單位改制、非上市公司并購重組、IPO、上市公司并購重組與再融資、企業(yè)新三板掛牌、公司法律顧問以及公司訴訟。
一 公司的法律意義——獨立法人/001
(一)公司的起源和發(fā)展/001
(二)何為獨立法人/001
(三)公司法律規(guī)范的特點——強制性與任意性/003
(四)與公司相關(guān)的兩個概念——企業(yè)與集團/006
二 公司的設(shè)立/008
(一)公司設(shè)立階段的幾個法律問題/008
(二)公司設(shè)立后如何就相關(guān)事項變更到工商管理部門辦理登記/010
(三)如何判斷公司設(shè)立條件是否成就/011
(四)股東可以特別約定的事項/014
(五)高度重視公司章程/017
三 公司的主要組織形式——有限責(zé)任公司與股份有限公司/019
四 股東與股東權(quán)利/025
(一)股東資格/025
(二)股東之間法律地位的實質(zhì)是平等/026
(三)股東權(quán)利的內(nèi)容與行使/028
(四)需持有一定數(shù)量股權(quán)的股東才可以行使的權(quán)利/030
(五)股東義務(wù)/032
(六)股權(quán)之爭/032
五 董事、監(jiān)事與經(jīng)理層/034
(一)任職資格/034
(二)忠實與勤勉義務(wù)/035
(三)困惑:董監(jiān)高忠實與勤勉義務(wù)的對象是股東還是公司/037
(四)錯誤行為應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律后果/038
(五)如何成功引入職業(yè)經(jīng)理人/040
六 私公司的組織架構(gòu)和法人治理/042
(一)公司治理的第一層面——公司組織機構(gòu)與股東會、董事會、監(jiān)事會、
經(jīng)理層職權(quán)劃分/044
(二)私公司在公司架構(gòu)和第一層面公司治理上的意思自治/048
(三)第一層面公司治理失效/050
(四)第二層面的公司治理——內(nèi)控18條與OECD《公司治理準(zhǔn)則》/051
(五)良好的公司治理/053
(六)“羅伯特議事規(guī)則”/055
七 外部投資者引進/056
(一)合適的時機/056
(二)合適的投資者/057
(三)與外來投資者進行商務(wù)談判時需注意的幾個問題/057
(四)與外來投資者的合作方式/058
(五)如何最大限度地避免公司引進外來投資者失敗/059
(六)外來投資者對公司最大的貢獻是公司治理/059
八 股權(quán)激勵/061
(一)股權(quán)激勵方式/061
(二)股權(quán)激勵實施過程中需要關(guān)注的幾個問題/063
(三)如何最大限度地避免股權(quán)激勵失。064
(四)上市公司富安娜(002327)股權(quán)激勵訴訟案/065
九 首次公開發(fā)行股票并上市(IPO)/068
(一)我國股票發(fā)行審核制度的發(fā)展歷程/068
(二)正確認識中國資本市場/069
(三)為什么要上市/070
(四)國內(nèi)主板、中小板、創(chuàng)業(yè)板上市條件/072
(五)國內(nèi)IPO是否不再要求公司獨立性和募投項目適當(dāng)性/074
(六)關(guān)于新三板/075
(七)新三板未來能否轉(zhuǎn)板,如何選擇上市板塊/080
(八)中介機構(gòu)如何選擇上市項目/081
(九)境內(nèi)上市操作程序/082
(十)上市前公司重組/083
(十一)何為“第一年”/084
(十二)部分IPO造假案例/084
(十三)證監(jiān)會發(fā)審委對部分IPO項目反饋的問題/087
(十四)注冊制的推出/094
十 公眾公司組織架構(gòu)和公司治理/096
(一)公眾公司法人治理方面需遵守的義務(wù)和責(zé)任/096
(二)公眾公司法人治理的具體要求/098
(三)公眾公司組織架構(gòu)與法人治理的特點——信息披露與更多的義務(wù)、責(zé)任/100
(四)公眾公司法人治理是否還有意思自治的空間/100
(五)如何看待證監(jiān)會部門規(guī)章、交易所指引類規(guī)則對公眾公司治理的影響
——以《上市公司章程指引》為例/101
(六)表決權(quán)行使與設(shè)置——股權(quán)結(jié)構(gòu)相對分散的公眾公司法人治理難點/103
十一 信息披露/106
(一)上市公司信息披露/108
(二)新三板掛牌公司信息披露/113
(三)內(nèi)幕交易/114
(四)信息披露違法違規(guī)行為統(tǒng)計數(shù)據(jù)與案例分析/115
十二 獨立董事/120
十三 同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易/123
(一)關(guān)聯(lián)交易的形式與分類/123
(二)關(guān)聯(lián)人的范疇/125
(三)關(guān)聯(lián)交易的決策程序/127
(四)關(guān)聯(lián)交易的信息披露/128
(五)關(guān)聯(lián)交易違規(guī)案例/129
十四 上市公司收購/130
(一)《上市公司收購管理辦法》(證監(jiān)會令第108號)/132
(二)上市公司要約收購案例/134
(三)萬寶之爭/136
(四)反收購/142
十五 上市公司重大資產(chǎn)重組/145
(一)上市公司重大資產(chǎn)重組的概念和交易標(biāo)準(zhǔn)/147
(二)上市公司重大資產(chǎn)重組的原則/147
(三)如何正確看待業(yè)績對賭/150
(四)如何正確處理被收購公司少數(shù)股東權(quán)益/160
(五)證監(jiān)會就重大資產(chǎn)重組反饋問題的案例匯總/160
(六)借殼上市/164
十六 上市公司再融資——股權(quán)融資和債權(quán)融資/168
十七 公司的合并、分立、解散、清算/171
(一)合并、分立/171
(二)解散與清算/172
十八 破產(chǎn)與重整/175
(一)破產(chǎn)管理人制度/178
(二)破產(chǎn)重整/178
(三)和解/182
(四)破產(chǎn)清償程序/182
十九 公司訴訟/184
(一)貴州捷安投資有限公司與貴陽黔峰生物制品有限責(zé)任公司等新增資本
認購糾紛/186
(二)甘肅世恒有色資源再利用有限公司、香港迪亞有限公司與蘇州工業(yè)園
區(qū)海富投資有限公司、陸某增資糾紛案/190
結(jié) 語/197
附 件 《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引》(內(nèi)控18條)/199
后 記/263