《法律方法論》是一本法律方法論方面的經(jīng)典教科書,全面系統(tǒng)地闡述德語區(qū)尤其是瑞士的法律方法理論和實踐!斗煞椒ㄕ摗逢U述的方法論,是通用和傳統(tǒng)的方法論,內容包括基本理論、法律解釋方法、法律續(xù)造方法(法官法方法)、國際法方法論和傳統(tǒng)方法論面臨的挑戰(zhàn)(規(guī)則懷疑主義和前理解的問題)。《法律方法論》正文部分適合法律方法的初學者閱讀和學習,腳注部分適合高級階段學習者和研究者閱讀,整體定位是法律方法講義、教科書、專著、詞典、名言集、法律方法評注和比較法律方法論。適合使用本書的是學生、研究人員、法官、律師、執(zhí)法人員以及所有對法理論和方法論感興趣的人。
一、本譯本以本書德文第五版為底本。譯本增加了邊碼,便于讀者查閱正文。
二、無特別說明的,文中法律法規(guī)是指瑞士法的規(guī)定。瑞士的官方語言是德語、法語、意大利語和羅曼什語,書中提到的大部分瑞士法律法規(guī),在瑞士聯(lián)邦委員會的網(wǎng)站上都可以查閱。多數(shù)法律規(guī)定有英語版本。瑞士聯(lián)邦法院的判決(以"BGE"開頭),可以在線查閱。
三、中譯本的瑞士民法典法條,參見于海涌、趙希璇譯,《瑞士民法典》,法律出版社2016年版;戴永盛譯,《瑞士民法典》,中國政法大學出版社2016年版。中譯本的瑞士債法法條,參見于海涌、唐偉玲譯,《瑞士債法典》,法律出版社2018年版;戴永盛譯,《瑞士債務法》,中國政法大學出版社2016年版。
四、本書的參考文獻、腳注中增加了相應文獻的中譯本信息及其對應的頁碼,并且在腳注中簡單介紹了正文中出現(xiàn)的人物。腳注中只出現(xiàn)作者姓名和頁碼的,相應的文獻可以到附錄"參考文獻"中查閱。
五、本書附錄部分增加了"法律方法條款精選",便于讀者查閱"方法的法"。
六、本書的正文部分適合法律方法的初學者閱讀和學習,腳注部分適合高級階段學習者和研究者閱讀。在腳注中,除了法律方法論領域的大學者,包括薩維尼、耶林、黑克、拉倫茨、埃塞爾、邁爾-哈堯茨、比德林斯基和卡納里斯,其他學者中譯名之后注有外文寫法,便于讀者查閱和深入地閱讀相關的文獻。
恩斯特·A.克萊默(Ernst A. Kramer),維也納大學法學博士,瑞士巴塞爾大學私法學教授,主要研究民商法和方法論。克萊默教授系奧地利科學院和米蘭隆巴爾多科學院院士及國際私法統(tǒng)一學會研究員,其代表專著有《合同合意的基本問題》《自由主義的合同思想之"危機"》《締約錯誤--全球范圍內的比較法研究》《法律方法論》《瑞士債法總論》和《瑞士格式條款法》,發(fā)表學術論文三百余篇,參與撰寫德語區(qū)權威的法律評注《德國民法典慕尼黑法律評注》(第1-5版)、《瑞士債法伯爾尼法律評注》和《奧地利企業(yè)法典施特勞伯法律評注》(第1-4版)。
周萬里(Wanli Zhou),德國波恩大學法學博士、經(jīng)濟學理學學士,律師。華東師大法學院講師,柏林洪堡大學、波鴻魯爾大學法學院訪問學者,主要研究民商法、公司法、反壟斷法和企業(yè)合規(guī)。出版專著《反壟斷法與銀行援助救濟措施的法律和經(jīng)濟學分析》、譯著《歐盟公司法》和《20世紀德式民商經(jīng)濟法學大師》。
第一章什么是以及為何學習法律方法論?
第一節(jié)法律方法論是法律適用方法的學說
第二節(jié)規(guī)范文本工作和事實工作
第三節(jié)法律適用方法涉及哪個問題?
第四節(jié)作為元學科的法律方法論
第五節(jié)方法論規(guī)則的依據(jù)和方法的法
第六節(jié)作為規(guī)范性學科的法律方法論、對其貼近現(xiàn)實的基本懷疑
第七節(jié)法律方法論的回顧性和策略性方面
第二章原本的法律解釋框架:經(jīng)典的解釋因素及其位階
第一節(jié)明確概念
第二節(jié)單個的解釋因素
一、導論
二、文義解釋
(一)引言
(二)描述性構成要件因素和語義學中的三領域模式
(三)規(guī)范性構成要件因素
(四)一般條款
(五)聯(lián)邦法律的三種語言
(六)總結
三、體系解釋
(一)基礎
(二)法的外在和內在體系
(三)瑞士私法的外在體系
(四)瑞士私法的內在體系
(五)體系解釋的具體問題
四、歷史解釋
(一)基本問題
(二)教義學歷史的回顧及專業(yè)術語明晰
(三)聯(lián)邦法院的態(tài)度
(四)主張進行客觀或主觀解釋方法的論證
(五)建議
(六)細節(jié)問題
(七)延伸:法律解釋方法、合同及單方法律行為解釋方法
五、目的解釋
(一)基礎
(二)教義學歷史的回顧(由概念法學到利益法學)及問題當前性展望
(三)特別的目的論證和回歸到特別關系中的立法目的
六、解釋因素的位階問題
第三章法官法總論及受約束的法官法領域中漏洞填補
第一節(jié)概念基礎
第二節(jié)現(xiàn)實和法律理論的對立論證
第三節(jié)漏洞概念總論及認定和填補漏洞的區(qū)分
一、法律漏洞的概念
二、漏洞認定與漏洞填補的關系
第四節(jié)漏洞的類型
一、概述
二、按照現(xiàn)行法和按照將來法的漏洞
三、法律內漏洞
四、公開的法律漏洞
五、除外漏洞
六、其他類型的漏洞
第五節(jié)公開的法律漏洞的填補方法
一、類推、輕重推理、反面推理
(一)類推
(二)輕重推理
(三)反面推理
(四)不得擴張解釋特別規(guī)定
(五)法律規(guī)避行為
二、援引具有預先效果的立法填補漏洞
三、援引習慣法填補漏洞
第六節(jié)除外漏洞的填補方法
一、目的性限縮
二、附帶類推的目的性限縮
三、瑞士學說和判決中的目的性限縮
四、界定
(一)按照將來法的法律修正
(二)依據(jù)失去法律意義的法律本身失效原則的整體修正
(三)借助禁止濫用權利原則的個案相關的公平修正
(四)違背法律目的的不正當、一般化裁判
(五)極端情況下對抗法律不正義的反抗權
第四章超越法律的法官法
第一節(jié)概念和現(xiàn)實意義
第二節(jié)超越法律的法官法的法源特征
第三節(jié)客觀化因素
一、導論
二、形式的法治國家原則
(一)一般化的裁判理由
(二)法律平等原則
(三)公開的論證
三、導向性觀點
(一)先例
(二)學理
(三)一般法律原則
(四)比較法
(五)法外論證
第四節(jié)一般條款具體化和法官裁量的法定指示參引
一、導論
二、方法概述
三、特別的思考
第五節(jié)論題學和法官法
第六節(jié)實踐變化的問題
一、現(xiàn)象
二、先例約束
三、實踐變化時的失信問題
第七節(jié)超越法律的法官法的正當性與界限
一、制定法國家走向法官國家
二、法官國家?guī)淼膯栴}
三、解決辦法
第五章國際視角的法律方法論
第一節(jié)導論
第二節(jié)對統(tǒng)一私法的方法論的特別思考:以《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》為例
第三節(jié)瑞士自主施行歐盟私法中特別的解釋問題
第六章對傳統(tǒng)方法論懷疑的基本問題(規(guī)則懷疑主義和前理解)和結語
第一節(jié)導論
第二節(jié)規(guī)則懷疑主義
第三節(jié)解釋者的前理解
一、導論
二、前理解的詮釋學分類及其在法律方法論討論中的認可
三、前理解的層面
四、對前理解意義的建議
第四節(jié)結語
縮略語
參考文獻
聯(lián)邦法院判決
索引
法律方法條款精選
遇見(譯者跋)