自 序
本人從事律師工作30多年,積累了豐富的律師訴訟實(shí)務(wù)及法律實(shí)戰(zhàn)前沿經(jīng)驗(yàn),從經(jīng)濟(jì)比較落后地區(qū)的農(nóng)村基層法律服務(wù)所及縣級(jí)、市級(jí)律師事務(wù)所,再到目前北京地區(qū)律師事務(wù)所辦理律師業(yè)務(wù),其過程可謂:酸甜苦辣,五味雜陳,苦中有樂,自得其樂。這些豐富的經(jīng)歷對(duì)律師個(gè)人來說本身就是一種財(cái)富,我愿意把這些經(jīng)驗(yàn)、教訓(xùn)與各位律師分享,希望對(duì)一些剛?cè)胄械那嗄曷蓭熎鸬揭恍┙梃b與啟發(fā)作用。青年律師入行之前常常受到電視劇及有關(guān)書籍的各種美化律師工作環(huán)境的描述等因素的影響,抱著滿腔熱忱,對(duì)律師行業(yè)的認(rèn)識(shí)過于理想化,使得大多數(shù)青年律師在執(zhí)業(yè)初期往往陷入困境,從而在內(nèi)心產(chǎn)生巨大落差,導(dǎo)致有的律師轉(zhuǎn)行,有的一直在困境中掙扎,基本處于隱性失業(yè)狀態(tài),從而產(chǎn)生對(duì)這個(gè)行業(yè)的失望,這都是由于沒有充分認(rèn)識(shí)到這個(gè)行業(yè)其實(shí)是在與社會(huì)矛盾聚焦人群打交道,需要相當(dāng)多的知識(shí)與社會(huì)閱歷的貯備,需要做好吃苦耐勞的充分準(zhǔn)備并吸取他人的經(jīng)驗(yàn)與教訓(xùn),才能逐步成熟起來。律師行業(yè)是一個(gè)理論與實(shí)踐緊密結(jié)合的行業(yè),用一句業(yè)界流行的話總結(jié)就是:看起來很美,聽起來很闊,做起來很累,實(shí)際上很苦。因此,想從事這個(gè)行業(yè),必須有充分的思想準(zhǔn)備,這樣才不至于今后在執(zhí)業(yè)環(huán)境中無所適從。根據(jù)我多年的觀察發(fā)現(xiàn),律師行業(yè)的淘汰率應(yīng)該是相當(dāng)高的。但正是這個(gè)行業(yè)的淘汰率比較高,它的含金量也很高,才值得我們律師奮斗終生。
本書中,我主要選取一些由本人及助手組成的律師團(tuán)隊(duì)代理的各高級(jí)人民法院及最高人民法院一二審重大民事勝訴案件,這些案例都是爭(zhēng)議標(biāo)的在數(shù)億元以上的民事經(jīng)濟(jì)案件,金額巨大,法律關(guān)系錯(cuò)綜復(fù)雜,難以把握,有時(shí)候選擇的訴訟方向不同,得到的結(jié)果也不同,可謂失之毫厘,謬以千里。這些案件的當(dāng)事人擁有相當(dāng)多的社會(huì)資源以及具有選擇法律優(yōu)質(zhì)服務(wù)的能力,更是反復(fù)權(quán)衡很多知名律師事務(wù)所后決定選擇本律師團(tuán)隊(duì)的,由于競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手十分強(qiáng)大,所以,我們必須萬分努力做好來之不易的競(jìng)標(biāo)案件,因而勝訴率極高,關(guān)于每個(gè)案例我主要從以下幾個(gè)方面介紹。
第一,案件來源及接受案件的艱苦談判過程,包括策略技巧以及接受案件的律師文書備忘錄。案件的來源、談判能力及溝通是重中之重。案件來了如何把握,從法律專業(yè)、法律經(jīng)驗(yàn)和法律實(shí)戰(zhàn)案例上如何讓當(dāng)事人信服。下一步涉及如何報(bào)價(jià),如何收費(fèi),是一次性收費(fèi)還是分階段收費(fèi),收費(fèi)與結(jié)果之間如何掛鉤等問題。最后是接案階段的文書,當(dāng)事人的談話記錄,律師工作底稿,合同發(fā)票等送達(dá)回證,證據(jù)交接雙方簽署單據(jù)附卷。每個(gè)階段各有側(cè)重,不一而足,根據(jù)當(dāng)時(shí)狀況和具體問題進(jìn)行具體分析。
第二,案件處理過程中,如何處理案件的智慧。可以說,案件處理的關(guān)鍵各有不同,有的在于證據(jù)的組織,有的在于訴訟保全,有的在于訴訟時(shí)間長短,有的在于司法鑒定,有的在于審級(jí),還有的在于談判等,需要律師用心研究判定。需要說明的是,律師不要寄希望于走關(guān)系,在歪門邪道上下功夫,一定要相信法律才是律師的最大后臺(tái),律師需要在證據(jù)準(zhǔn)備、訴訟方向上多下功夫,多研究各種案例。當(dāng)然,良好的人際關(guān)系與處事方法是從事任何行業(yè)的必要條件,律師行業(yè)也不能例外。律師受理案件后,需要根據(jù)當(dāng)事人的重點(diǎn)需求從法律上依法嚴(yán)謹(jǐn)處理這些問題。我會(huì)在實(shí)戰(zhàn)法律案例中具體分析,并把相關(guān)案情簡要陳述,將起訴狀、代理詞、判決書摘要等根據(jù)情況附上,供各位參考,看一下律師選擇的起訴方向是否達(dá)到了目的,與判決結(jié)果是否一致,是否達(dá)到了當(dāng)事人的代理要求。
第三,案件的總結(jié),包括法律文書及委托書的備份及證據(jù)等的保存與交接,以及發(fā)票復(fù)印件附卷的備份,對(duì)當(dāng)事人的回訪談話記錄。這是最后一個(gè)階段,也是最有可能出問題的階段。很多律師在這方面不注意,當(dāng)事人拿走法律文書原件及證據(jù)原件時(shí)沒有讓當(dāng)事人簽字留存送達(dá)憑證,授權(quán)委托書也沒有留存原件作為備查所用,當(dāng)事人的談話筆錄和律師工作底稿也根本沒做,開具增值稅發(fā)票不留復(fù)印件附卷,卷宗不整理……以至于時(shí)間長了,當(dāng)事人忽然說律師沒有退回法律文書原件,或要求律師提供之前的法律材料與文書,由于律師沒有備份資料,無據(jù)可查,最后發(fā)生糾紛。一些律師被這些小事折騰得苦不堪言,甚至發(fā)生訴訟引起賠償。因此,當(dāng)事人簽字或確認(rèn)的法律文書及當(dāng)事人簽字的談話筆錄的保存非常重要,也是律師須堅(jiān)持做的功課。
另外,考慮到律師也要處理非訴訟代理工作,我專門選取了一個(gè)自己代理的重大非訴訟代理案件展示談判過程以及流程收費(fèi)方式與處理工作方案,供各位律師參考與交流。
本書的讀者絕大多數(shù)應(yīng)該是法律方面的內(nèi)行,很多讀者的法律實(shí)踐水平比我高,我寫的東西他們應(yīng)該一點(diǎn)就通,但是我辦理的這些勝訴案例中還是有很多獨(dú)特的訴訟價(jià)值值得各位思考。本書沒有引用其他作者的書籍與著作理論,判決書的引用已在主文中說明案件編號(hào),本書所有判決或者調(diào)解案例均是最高人民法院或各高級(jí)人民法院依法公開審理的案件,不涉及國家秘密、個(gè)人隱私與商業(yè)秘密。但是為了尊重當(dāng)事人,本書采用了隱名的方式,這樣的技術(shù)處理既尊重了當(dāng)事人,也不影響內(nèi)容的完整性與真實(shí)性。
第一版圖書出版后,反映良好,很多律師、法律工作者以及需要咨詢的當(dāng)事人經(jīng)常發(fā)來郵件交流或咨詢法律問題,還有很多讀者購買書籍送給親朋好友。由于書籍已經(jīng)售完,我決定在前版的基礎(chǔ)上做一些文字及部分內(nèi)容增改工作,使作品更加完善。
以上是為第二版的序言。
張勇
案例1 北京市高級(jí)人民法院受理的本律師代理中國第某冶金建設(shè)公司、北京某潤建設(shè)工程有限公司訴北京某師范大學(xué)、北京某世房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)工程合同糾紛的本訴案與反訴案
復(fù)盤提示//001
一、案情回顧//001
二、律師接案技巧與辦案智慧//004
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//007
四、律師工作法律文書//008
附件1法律意見書//008
附件2民事起訴狀1//020
附件3民事起訴狀2//024
附件4變更民事起訴狀//030
附件5民事反訴狀//032
附件6質(zhì)證意見書//034
附件7代理詞//038
附件8反訴答辯狀//043
案例2 天津市高級(jí)人民法院受理的本律師代理天津市某緣物業(yè)有限公司訴天津市河北區(qū)某興建設(shè)開發(fā)有限公司商品房合同代理銷售糾紛上訴案及發(fā)回重審案
復(fù)盤提示//047
一、案情回顧//047
二、律師接案技巧與辦案智慧//049
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//052
四、律師工作法律文書//053
附件1上訴狀//053
附件2代理詞//055
附件3增加訴訟請(qǐng)求民事起訴狀//056
附件4級(jí)別管轄異議書//059
附件5變更民事起訴狀//060
案例3 最高人民法院受理的本律師代理的莊某耀訴南某投資集團(tuán)(廈門)有限公司保證合同糾紛再審案
復(fù)盤提示//062
一、案情回顧//062
二、律師接案技巧與辦案智慧//065
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//067
四、律師工作法律文書//068
附件1法律意見書//068
附件2民事再審申請(qǐng)書//071
附件3代理詞//074
案例4 遼寧省高級(jí)人民法院受理的本律師代理王某勝訴邵某敏委托合同糾紛一審案
復(fù)盤提示//078
一、案情回顧//078
二、律師接案技巧與辦案智慧//080
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//082
四、律師工作法律文書//083
附件1法律意見書//083
附件2民事起訴狀1//087
附件3民事起訴狀2//088
附件4代理詞//090
案例5 四川省高級(jí)人民法院受理的本律師代理胡某金、張某義與李某春、四川某禾房地產(chǎn)開發(fā)有限公司股權(quán)收購糾紛一審及二審上訴案
復(fù)盤提示//092
一、案情回顧//092
二、律師接案技巧與辦案智慧//094
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//095
四、律師工作法律文書//096
附件1民事起訴狀//096
附件2法律意見書//097
附件3緊急情況反映書//100
附件4一審答辯狀//101
附件5一審代理詞//102
附件6關(guān)于《調(diào)解方案》的說明//103
附件7民事上訴狀//106
附件8二審答辯狀//108
附件9二審代理詞//110
案例6 四川省高級(jí)人民法院受理的本律師代理四川省某祥食品有限公司應(yīng)訴與盧某政的土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同糾紛上訴案
復(fù)盤提示//112
一、案情回顧//112
二、律師接案技巧與辦案智慧//114
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//115
四、律師工作法律文書//116
附件1民事上訴狀//116
附件2證據(jù)質(zhì)證意見書//120
附件3代理詞//124
案例7 最高人民法院受理的本律師代理的河南某陽高速公路公司應(yīng)訴與交通銀行某分行保證合同糾紛再審案
復(fù)盤提示//132
一、案情回顧//132
二、律師接案技巧與辦案智慧//134
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//136
四、律師工作法律文書//136
附件1民事再審申請(qǐng)書//136
附件2代理詞//140
附件3代理詞2(第二輪辯論意見)//142
附件4調(diào)解方案談話筆錄//145
案例8 北京市第一中級(jí)人民法院受理的本律師代理的某毅上海裝飾公司應(yīng)訴與北京某聯(lián)集團(tuán)股東損害公司利益案
復(fù)盤提示//147
一、案情回顧//147
二、律師接案技巧與辦案智慧//149
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//151
四、律師工作法律文書//152
附件1起訴狀//152
附件2關(guān)于送審結(jié)算金額的說明//156
附件3關(guān)于提交鑒定材料的說明//156
附件4關(guān)于鑒定報(bào)告初稿的異議//157
附件5關(guān)于鑒定報(bào)告初稿的異議及堅(jiān)決要求重新核價(jià)及對(duì)量//159
附件6回避申請(qǐng)書//160
案例9 北京市產(chǎn)權(quán)交易所受理的本律師代理的北京某域新城集團(tuán)參加北京產(chǎn)權(quán)交易所價(jià)值6億元訴訟拍賣專項(xiàng)案
復(fù)盤提示//162
一、案情回顧//162
二、律師接案技巧與辦案智慧//164
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//167
四、律師工作法律文書//168
附件1《交接清單》目錄//168
附件2第一階段審查項(xiàng)目目標(biāo)法律隱患及補(bǔ)救措施書//169
附件3第二階段落實(shí)項(xiàng)目目標(biāo)具體工作計(jì)劃書//171
附件4項(xiàng)目目標(biāo)第三階段回購及參與拍賣綜合意見反映工作書//173
附件5目標(biāo)第二階段工作完成的法律評(píng)估報(bào)告//175
附錄6《律師工作記錄》底稿//176
附件7民事起訴狀//179
附件8律師聲明//180
附件9給北京市產(chǎn)權(quán)交易所的律師函//182
附件10給某輝公司的律師函//182
附件11給中某投資公司的律師函//183
案例10
北京市高級(jí)人民法院受理的本律師代理某甲生物科技有限公司參加某國某乙食品有限公司訴國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局關(guān)于某甲注冊(cè)商標(biāo)撤銷復(fù)審行政糾紛案
復(fù)盤提示//185
一、案情回顧//186
二、律師接案技巧與辦案智慧//187
三、戰(zhàn)略復(fù)盤總結(jié)//188
四、律師工作法律文書//188
附件1 行政訴訟狀(摘要)//188
附件2 一審第三人提交的證據(jù)目錄//189
附件3 一審第三人答辯狀//195
附件4 一審第三人代理詞第一輪//203
附件5 一審第三人代理詞第二輪//211
附件6 行政上訴狀(摘要)//218
附件7 二審第三人答辯狀//219
附件8 二審第三人代理詞//228
后記//237