二、行政許可的行政法制約是對(duì)行政許可進(jìn)行法律定性的狀態(tài)
    行政許可的法律屬性到目前為止還沒(méi)有一個(gè)肯定的說(shuō)法。
    首先，從行政許可的理論探討看，有人認(rèn)為行政許可是一種法律行為，即是能夠?qū)π姓�主體和行政相對(duì)人兩方面發(fā)生法律效果的行為，其必須依據(jù)法律規(guī)范而為之。其在運(yùn)作過(guò)程中雖以行政機(jī)關(guān)為主體，但行政機(jī)關(guān)只是行政許可的物質(zhì)承擔(dān)者，而在行政許可過(guò)程中是不能夠絕對(duì)主動(dòng)的，其不能在行政許可過(guò)程中處分自己權(quán)力的行為就可以證明這一點(diǎn)。另有一些人則認(rèn)為行政許可是一種行政行為，即由行政主體單方面決定的行為。認(rèn)為行政機(jī)關(guān)在整個(gè)行政許可過(guò)程中有至高無(wú)上的地位，其既可以減少行政許可的事項(xiàng)又可以簡(jiǎn)化行政許可的手續(xù)的事實(shí)就可充分證明行政主體在行政許可中的主導(dǎo)地位，這種主導(dǎo)地位印證了行政許可是一種行政行為而不是法律行為。還有人認(rèn)為行政許可僅僅是行政法中的事實(shí)行為，即是某一行政行為中的一個(gè)環(huán)節(jié)，而不具有獨(dú)立的價(jià)值，如有人將行政許可行為歸入行政許可的范疇之內(nèi)，認(rèn)為行政許可可以與行政處罰、行政獎(jiǎng)勵(lì)等行為相并列，而行政許可行為則不能與這些具有獨(dú)立價(jià)值的行政行為相并列，其是為了完成行政許可行為而采用的一個(gè)具體手段。
    其次，從行政法規(guī)范以及相關(guān)規(guī)則對(duì)行政許可的確定來(lái)看，行政許可在行政法淵源層次的每一級(jí)別上都存在，如全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律中有行政許可的規(guī)定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)亦設(shè)定了非常多的行政許可事項(xiàng)，地方性法規(guī)中行政許可亦不在少數(shù)，而最為多見的行政許可存在于行政規(guī)章之中，幾乎每一個(gè)對(duì)行政相對(duì)人發(fā)生作用的行政規(guī)章都有行政許可的內(nèi)容，如《湖北省動(dòng)物檢疫申報(bào)管理辦法》第4條規(guī)定：“……縣動(dòng)物防疫監(jiān)督機(jī)構(gòu)本著有利生產(chǎn)、促進(jìn)流通、方便群眾、便于檢疫的原則，在轄區(qū)內(nèi)設(shè)立動(dòng)物檢疫報(bào)檢點(diǎn)，負(fù)責(zé)檢疫申報(bào)的受理工作。報(bào)檢點(diǎn)的數(shù)量、地點(diǎn)，由縣動(dòng)物防疫監(jiān)督機(jī)構(gòu)提出方案，報(bào)市動(dòng)物防疫監(jiān)督機(jī)構(gòu)審核，再報(bào)省動(dòng)物防疫監(jiān)督機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)�！倍�行政管理規(guī)范性文件或者一些政策性文件也常常有行政許可事項(xiàng)的規(guī)定。就是說(shuō)，目前我國(guó)的行政許可既缺乏理論上的正確解釋，又沒(méi)有法律上的準(zhǔn)確定性，處于極度混亂的狀態(tài)中。行政許可的行政法制約就是要對(duì)行政許可在法律上作一個(gè)具體的定性，并在行政法治中有一個(gè)合理的定位。各國(guó)法律規(guī)范雖然還沒(méi)有一個(gè)行政許可定性的專門規(guī)定，然而，從各國(guó)各地區(qū)對(duì)行政許可的行政法約束來(lái)看似乎將其既視為是一種行政職權(quán)，又視為一種行政行為。
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