本書是張明楷教授風(fēng)格鮮明、獨(dú)步學(xué)林的代表作。無論是理論體系的構(gòu)建,抑或分析問題的邏輯,都帶有著強(qiáng)烈的法益思想和濃厚的大陸刑法理論的氣息。
作者抉微發(fā)隱、深考精思,回歸刑法本位,一以貫之地以刑法解釋學(xué)為本體,發(fā)掘成文法的真實含義和內(nèi)在理念。第五版仍然堅持:在遵守罪刑法定原則的前提下對構(gòu)成要件進(jìn)行實質(zhì)的解釋,在違法性方面采取結(jié)果無價值論的立場,在責(zé)任領(lǐng)域采取以心理責(zé)任論為前提的規(guī)范責(zé)任論,在刑罰論領(lǐng)域采取以責(zé)任刑限制預(yù)防刑的并合刑論。
第五版四十余萬字的篇幅擴(kuò)容中,除增加了《刑法修正案(九)》的相關(guān)內(nèi)容以及2011年6月以后公布的立法解釋、司法解釋外,在犯罪論、法律后果論以及罪刑各論等方面均有較大幅度的增刪與修改。此外,新版對近幾年來司法實踐中出現(xiàn)的新問題也展開討論。
本書通過豐富的資料實證和敏銳的論斷分析,同時為法科學(xué)生和實務(wù)人士解惑辯難。因而本書不僅適于刑法學(xué)課堂教學(xué)及自學(xué)之用,也適于司法考試及研究生入學(xué)考試的考生系統(tǒng)復(fù)習(xí)和研究之用,還是實務(wù)人士不可或缺的參考書。
◎第五版擴(kuò)容四十余萬字,形成190萬字的刑法學(xué)巨著:
新增《刑法修正案(九)》的相關(guān)內(nèi)容
新增2011年6月以后公布的立法解釋、司法解釋
增刪、修改與全新闡釋犯罪論、法律后果論、罪刑各論等方面的諸多重大問題
◎第五版觀點(diǎn)依舊鮮明,仍然堅持:
遵守罪刑法定原則的前提下對構(gòu)成要件進(jìn)行實質(zhì)的解釋
違法性方面采取結(jié)果無價值論的立場
責(zé)任領(lǐng)域采取以心理責(zé)任論為前提的規(guī)范責(zé)任論
刑罰論領(lǐng)域采取以責(zé)任刑限制預(yù)防刑的并合刑論
前言
刑事立法活躍化的時代已經(jīng)來臨。我不知道這將意味著刑法解釋學(xué)的蓬勃生機(jī),還是預(yù)示出刑法解釋學(xué)的深刻危機(jī)。面對解釋者各執(zhí)一詞、分庭抗禮時,國外的立法者總是袖手旁觀、置身事外,我國的立法者則要挺身而出、一槌定音。我不清楚立法者是否相信自己制定的法律具有完美的內(nèi)在豐富性和充足的邏輯延展力,不需要外在的填補(bǔ)即可時時刻刻滿足社會生活中林林總總的需求,但我確實不會相信這一點(diǎn)。任何個人與團(tuán)體在起草法律時都不可能徹底避免與某個無法估計的、已經(jīng)生效的法條相抵牾,不可能完全預(yù)見藏身于無盡多變的生活海洋而未曾沖上沙灘的各種現(xiàn)象。認(rèn)為立法者能夠通過成文法條對每個案件都預(yù)先做出完整、終局之決定的想法,已被證實是一種錯覺、一絲幻想。法律的含義并非由文字固定,也不能由起草者鎖定,而是需要在社會生活事實中不斷發(fā)現(xiàn)。不管面對如何完美的法典,解釋者都不會緘口不言、沉默不語,也不應(yīng)言不由衷、語與心違。為了使法律滿足一個處在永久變動中的社會的所有新的需要,解釋者在面對嶄新的生活事實時,總是要不斷地使法律的真實含義得以發(fā)現(xiàn)、得到闡揚(yáng)。立法修法有時止,釋法綿綿無絕期!況且,再完備的刑法典,也難免有符號的創(chuàng)傷。但是,我不會在傷口上撒鹽,也不會東捱西問已經(jīng)對成文刑法喪失占有權(quán)的起草者,更不會對成文刑法吹毛求疵、洗垢求瘢。法律并不被某個人或者某些人所占有,而是由人類杰出的智慧所擁有,并且經(jīng)過漫長的過程,在輝煌的時代被界定出來,沒有人可以認(rèn)為自己比法律更聰慧。所以,我只能秉持追求真理的良心,在解釋法律的過程中澄思寂慮、刮肚搜腸。
托尼?奧諾爾曾說:“歲月流轉(zhuǎn),實證主義法律人和自然法學(xué)派的法律人在世界杯的決賽上一次次相遇……有時候這邊取勝,有時候那邊取勝,但類似于參賽者和觀眾的熱情保證了輸?shù)舻囊环綄䦶?fù)仇!笨墒,我不會厚此薄彼、偏袒一方,而是要將實證主義的法律人與自然法學(xué)派的法律人組成一支球隊。不可否認(rèn),“當(dāng)法官能夠自由地將他們的個人觀念,諸如何謂公平、何謂同情或者什么才是應(yīng)當(dāng)遵循的社會正義等強(qiáng)加到法律之上時,就不可能存在可靠的法律框架”。然而,“法官的職能不是也不可能只是機(jī)械地適用那些眾所周知的和已經(jīng)確定的規(guī)則”。盡管將制定法與自然法相融合,可能正在剝奪我們自己自律的知識與自主的道德,但是,“如果一個法律形式主義法官遵循制定法的平白文義,那么可能會損害制定者的意圖,甚至與其背道而馳。這就是所謂的‘草率的’或者‘機(jī)械’法學(xué)”。何況,“形式主義法官并不是真正地遵循平白文義。事實上他們毋寧是根據(jù)自己的政策偏好來作出判決,然后用法律形式主義的語言來掩人耳目”。顧左盼右,慮得憂失,最終還是只能將制定法與自然法融為一體。本書的這一基本立場,過去未曾首鼠兩端、輾轉(zhuǎn)不決,將來不會翻然易轍、改弦更張。
當(dāng)然,在融合自然法與制定法的過程中,難免將自己的前理解當(dāng)作法律的真實含義。前理解既可能是有用的資產(chǎn),也可能是危險的罪犯,這取決于前理解者的眼光。作者管中窺豹、甕里觀天,見驥一毛,不知其狀,見畫一色,不知其美,不能保證在前理解中清除了危險的罪犯。盡管自以為心中充滿了正義,但不知道個人的正義是否與制度的正義相對立,也不清楚能否通過個人的、社會的道德決定克服個人的正義與制度的正義的對立。而且,傳統(tǒng)觀念根深蒂固,法律條文錯綜復(fù)雜,案件事實盤根錯節(jié),理論學(xué)說撲朔迷離,真是一寸凝思千萬緒,剪不斷、理還亂,千思百慮皆不是,長夜漫漫無心眠。盡管如此,我也沒有因此而額蹙心痛、愁腸九轉(zhuǎn),也不會萬念俱灰、黯然神傷。事實上,在解釋法律的過程中,常常有霍然云消霧散而歡意浹洽,往往會瞬間柳暗花明而心花怒放。不斷地擯除心結(jié)、破除陳念、消除疑問、解除難題,終歸會令人眉開眼笑、欣喜若狂。
刑法典獨(dú)一無二,解釋者成千上萬,每位解釋者心中都有一個哈姆雷特。我早已知道,在法學(xué)領(lǐng)域,不可只愿君心似我心,只能眾生隨類各得解。我沒有奢望能夠說服他人,只是要求說服自己。即使本書針對相反觀點(diǎn)提出了不同看法,也僅僅是在描述說服自己的心路歷程。倘若將刑法解釋學(xué)的不同立場比作不同的河流,我也只是在說明為什么踏入了這一條河流而沒有踏入另一條河流。即便如此,我也會欣賞其他河流的粼粼波光與滔滔波浪。雖然每一位解釋者都會將自己的解釋結(jié)論當(dāng)作法律的真實含義,但可以肯定的是,像絕對的必然性、絕對的正確性、最終真理、最終權(quán)威等觀念都是應(yīng)當(dāng)從刑法學(xué)中排除出去的幽靈!跋嘈胖挥幸环N真理而且自己掌握著這個真理,這是世界上一切罪惡的最深刻的根源。”我不會相信只有一種真理,更不會認(rèn)為自己掌握了真理;我清醒地意識到,本書不是在表述四海皆準(zhǔn)的客觀真理,只是在記述百孔千創(chuàng)的個人主張。
法學(xué)最古老也最獨(dú)特!氨M管科學(xué)能夠線性地不斷向前發(fā)展,但法律卻做不到線性發(fā)展。在法律這里,同樣的洞見與錯誤總是一再地發(fā)生。”倘若說結(jié)果無價值論是錯誤的,那么,本書的錯誤就不只是一再地發(fā)生,而是持續(xù)地存在;作者不是多次犯,而是持續(xù)犯。就具體觀點(diǎn)而言,不管法條是否修改,無論情勢是否變更,我不能一成不變,也不會率由舊章。只要閱讀就有想法,只要思考就有變化。雖然在歷時一年的修改過程中,我盡量芟柞繁蕪、補(bǔ)增闕略,并且思左想右、瞻前顧后,但不知道是將錯的改對了,還是將對的改錯了,抑或由此錯改為彼錯,或者由小錯改成大錯。果真如此,則是“錯誤總是一再地發(fā)生”。但是,我不會將錯就錯,也不想以訛傳訛。當(dāng)然,本書沒有洞察洞見,只有漏洞空洞,還有陳詞濫調(diào)、浮詞曲說。對于讀者的析疑匡謬、補(bǔ)偏救弊,筆者會謝意永存、銘感不忘。
魏因斯海默說:“這個世界沒有經(jīng)典,只有文本,并且所有文本都是平等的!笨梢钥隙ǖ氖,不管這個世界有沒有經(jīng)典,由于作者賜墻及肩、管窺筐舉,不能學(xué)富五車、書通二酉,經(jīng)典與本書無異鉤金輿羽,本書與經(jīng)典實乃寸木岑樓。斯科爾斯的話倒是令人欣慰:“任何文本,都不會因其瑣屑,而被摒棄在人文研究的界域之外,再瑣碎的涂鴉,如果在它的背景中充分理解,都可能是人類表達(dá)的財富!北緯淦淞恐皇乾嵥榈耐盔f,也可謂孤獨(dú)的言說。盡管如此,我還是會繼續(xù)在追求法律真實含義的道路上負(fù)笈擔(dān)簦、櫛風(fēng)沐露。我不可能任他塵世多喧囂,靜我凡心立功名;但可以做到法不正解心不朽,再挑燈火看文章。
張明楷
2016年5月8日于清華園明理樓
張明楷,1959年生,湖北仙桃人。1982年畢業(yè)于湖北財經(jīng)學(xué)院(現(xiàn)中南財經(jīng)政法大學(xué))法律系。曾是日本東京大學(xué)客員研究員、日本東京都立大學(xué)客員研究教授、德國波恩大學(xué)高級訪問學(xué)者和中南政法學(xué)院(現(xiàn)中南財經(jīng)政法大學(xué))教授。現(xiàn)為清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師,中國人權(quán)研究會常務(wù)理事、中國刑法學(xué)研究會副會長、中國警察法學(xué)研究會副會長。獨(dú)著《犯罪論原理》(武漢大學(xué)出版社1991年版)、《刑事責(zé)任論》(中國政法大學(xué)出版社1992年版)、《刑法的基礎(chǔ)觀念》(中國檢察出版社1995年版)、《市場經(jīng)濟(jì)下的經(jīng)濟(jì)犯罪與對策》(中國檢察出版社1995年版)、《刑法學(xué)》(法律出版社1997年第1版、2003年第2版、2007年第3版、2011年第4版)、《未遂犯論》(法律出版社·成文堂1997年聯(lián)合出版)、《刑法格言的展開》(法律出版社1999年第1版、2003年第2版、北京大學(xué)出版社2013年第3版)、《外國刑法綱要》(清華大學(xué)出版社1999年第1版、2007年第2版)、《刑法學(xué)(教學(xué)參考書)》(法律出版社1999年版)、《法益初論》(中國政法大學(xué)出版社2000年第1版、2003年修訂版)、《全國律師資格考試指定用書·刑法》(法律出版社2001年版)、《刑法的基本立場》(中國法制出版社2002年版)、《刑法分則的解釋原理》(中國人民大學(xué)出版社2004年第1版、2011年第2版)、《全國高等教育自學(xué)考試指定教材·刑法學(xué)》(北京大學(xué)出版社2006年第1版、2014年新版)、《詐騙罪與金融詐騙罪研究》(清華大學(xué)出版社2006年版)、《刑法學(xué)教程》(北京大學(xué)出版社2007年第1版、2010年第2版、2011年第3版)、《罪刑法定與刑法解釋》(北京大學(xué)出版社2009年版)、《犯罪構(gòu)成體系與構(gòu)成要件要素》(北京大學(xué)出版社2010年版)、《刑法原理與實務(wù)》(北京大學(xué)出版社2010年版)、《刑法原理》(商務(wù)印書館2011年版)、《行為無價值論與結(jié)果無價值論》(北京大學(xué)出版社2012年版);《刑法的私塾》(北京大學(xué)出版社2014年版)、《責(zé)任刑與預(yù)防刑》(北京大學(xué)出版社2015年版);譯《日本刑法典》(法律出版社1998年第1版、2006年第2版);在《中國社會科學(xué)》、《法學(xué)研究》、《中國法學(xué)》等刊物上發(fā)表學(xué)術(shù)論文四百余篇。
緒論
第一編刑法基礎(chǔ)論
第一章刑法概說
第一節(jié)刑法的概念、淵源與分類
第二節(jié)刑法的性質(zhì)、機(jī)能與目的
第三節(jié)刑法的制定、修改與根據(jù)
第四節(jié)刑法的規(guī)范、體系與解釋
第二章刑法的基本原則
第一節(jié)刑法的基本原則概述
第二節(jié)罪刑法定原則
第三節(jié)法益保護(hù)原則
第四節(jié)責(zé)任主義原則
第三章刑法的適用范圍
第一節(jié)刑法的空間適用范圍
第二節(jié)刑法的時間適用范圍
第二編犯罪論
第四章犯罪概說
第一節(jié)犯罪的一般概念
第二節(jié)犯罪的基本分類
第三節(jié)犯罪的成立條件
第五章不法
第一節(jié)不法概述
第二節(jié)構(gòu)成要件符合性
第三節(jié)違法阻卻事由
第六章責(zé)任
第一節(jié)責(zé)任與責(zé)任要素概述
第二節(jié)積極的責(zé)任要素
第三節(jié)消極的責(zé)任要素
第七章犯罪的特殊形態(tài)
第一節(jié)犯罪的特殊形態(tài)概述
第二節(jié)犯罪預(yù)備
第三節(jié)犯罪未遂
第四節(jié)不能犯
第五節(jié)犯罪中止
第八章共同犯罪
第一節(jié)共同犯罪的理論前提
第二節(jié)共同犯罪的基礎(chǔ)理論
第三節(jié)共同正犯
第四節(jié)間接正犯
第五節(jié)狹義的共犯
第六節(jié)承繼的共同犯罪
第七節(jié)片面的共同犯罪
第八節(jié)不作為的共同犯罪
第九節(jié)共犯與身份
第十節(jié)共犯與認(rèn)識錯誤
第十一節(jié)共犯與犯罪形態(tài)
第十二節(jié)共犯人的處罰原則
第九章罪數(shù)
第一節(jié)罪數(shù)的區(qū)分
第二節(jié)單純的一罪
第三節(jié)包括的一罪
第四節(jié)科刑的一罪
第五節(jié)并罰的數(shù)罪
第三編法律后果論
第十章犯罪的法律后果概說
第一節(jié)法律后果與刑事責(zé)任
第二節(jié)法律后果與處罰條件
第三節(jié)法律后果與制裁措施
第十一章刑罰的觀念
第一節(jié)刑罰的概念
第二節(jié)刑罰的目的
第三節(jié)刑罰的功能
第十二章刑罰的體系
第一節(jié)刑罰的體系概述
第二節(jié)主刑
第三節(jié)附加刑
第十三章刑罰的裁量
第一節(jié)量刑概述
第二節(jié)量刑情節(jié)
第三節(jié)量刑制度
第四節(jié)量刑方法
第五節(jié)數(shù)罪并罰
第六節(jié)緩刑
第十四章刑罰的執(zhí)行
第一節(jié)刑罰執(zhí)行概述
第二節(jié)減刑
第三節(jié)假釋
第十五章非刑罰的法律后果
第一節(jié)非刑罰的法律后果概述
第二節(jié)單純宣告有罪
第三節(jié)非刑罰處罰
第四節(jié)保安處分
第十六章法律后果的消滅
第一節(jié)法律后果的消滅概述
第二節(jié)時效
第三節(jié)赦免
第四編罪刑各論
第十七章罪刑各論概說
第一節(jié)罪刑各論的研究對象與研究方法
第二節(jié)刑法分則的條文結(jié)構(gòu)與基本內(nèi)容
第三節(jié)刑法分則的注意規(guī)定與法律擬制
第十八章危害國家安全罪
第一節(jié)危害國家安全罪概述
第二節(jié)危害國家、顛覆政權(quán)的犯罪
第三節(jié)叛變、叛逃的犯罪
第四節(jié)間諜、資敵的犯罪
第十九章危害公共安全罪
第一節(jié)危害公共安全罪概述
第二節(jié)以危險方法危害公共安全的犯罪
第三節(jié)破壞公用工具、設(shè)施危害公共安全的犯罪
第四節(jié)實施恐怖、危險活動危害公共安全的犯罪
第五節(jié)違反槍支、彈藥管理規(guī)定危害公共安全的犯罪
第六節(jié)違反安全管理規(guī)定危害公共安全的犯罪
第二十章破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪
第一節(jié)破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪概述
第二節(jié)生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪
第三節(jié)走私罪
第四節(jié)妨害對公司、企業(yè)的管理秩序罪
第五節(jié)破壞金融管理秩序罪
第六節(jié)金融詐騙罪
第七節(jié)危害稅收征管罪
第八節(jié)侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪
第九節(jié)擾亂市場秩序罪
第二十一章侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪
第一節(jié)侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪概述
第二節(jié)侵犯生命、健康的犯罪
第三節(jié)侵犯性的決定權(quán)的犯罪
第四節(jié)侵犯自由的犯罪
第五節(jié)侵犯名譽(yù)、隱私的犯罪
第六節(jié)侵犯民主權(quán)利的犯罪
第七節(jié)妨害婚姻的犯罪
第二十二章侵犯財產(chǎn)罪
第一節(jié)侵犯財產(chǎn)罪概述
第二節(jié)盜竊罪與侵占罪
第三節(jié)搶劫罪與搶奪罪
第四節(jié)詐騙罪與敲詐勒索罪
第五節(jié)職務(wù)侵占罪與挪用罪
第六節(jié)毀壞罪與拒付報酬罪
第二十三章妨害社會管理秩序罪
第一節(jié)妨害社會管理秩序罪概述
第二節(jié)擾亂公共秩序罪
第三節(jié)妨害司法罪
第四節(jié)妨害國(邊)境管理罪
第五節(jié)妨害文物管理罪
第六節(jié)危害公共衛(wèi)生罪
第七節(jié)破壞環(huán)境資源保護(hù)罪
第八節(jié)走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪
第九節(jié)組織、強(qiáng)迫、引誘、容留、介紹賣淫罪
第十節(jié)制作、販賣、傳播淫穢物品罪
第二十四章危害國防利益罪
第一節(jié)危害國防利益罪概述
第二節(jié)平時危害國防利益的犯罪
第三節(jié)戰(zhàn)時危害國防利益的犯罪
第二十五章貪污賄賂罪
第一節(jié)貪污賄賂罪概述
第二節(jié)貪污犯罪
第三節(jié)賄賂犯罪
第二十六章瀆職罪
第一節(jié)瀆職罪概述
第二節(jié)一般國家機(jī)關(guān)工作人員的瀆職罪
第三節(jié)司法工作人員的瀆職罪
第四節(jié)特殊國家機(jī)關(guān)工作人員的瀆職罪
第二十七章軍人違反職責(zé)罪
第一節(jié)軍人違反職責(zé)罪概述
第二節(jié)危害作戰(zhàn)利益的犯罪
第三節(jié)違反部隊管理制度的犯罪
第四節(jié)危害軍事秘密的犯罪
第五節(jié)危害部隊物資保障的犯罪
第六節(jié)侵犯部屬、傷病軍人、平民、俘虜利益的犯罪